Наследование по завещанию в мчп. Наследственные правоотношения в МЧП: проблемы теории и практики Личный закон наследодателя в мчп

Главная / Общество

Наследование в международном частном праве

Наследственные отношения представляют собой ту область общественной жизни, в рамках которой возникает значительная масса проблем юридического характера. В современных условиях с учетом интенсификации миграции населения, расширения сферы разнообразных международных обменов объективно усиливается необходимость правовой регламентации наследования средствами международного частного права.

В частности, в материалах сравнительного исследования наследственного права в странах ЕС, опубликованных Немецким институтом нотариата в 2002 г., отмечается возрастание актуальности проблем международного наследования, что обусловлено рядом обстоятельств: в некоторых странах Союза проживает значительное число лиц - граждан других стран Союза (например, в Германии это 1,8 миллиона человек, а в Люксембурге граждане иных стран ЕС составляют около 20 процентов населения); многие граждане стран, входящих в ЕС, имеют банковские счета или недвижимую собственность в других государствах (по данным немецких банков, более 1 миллиона немцев владеют за границей недвижимостью) и т.д.

Отношения по наследованию для целей их правового упорядочения по преимуществу подвергаются воздействию внутренних, национальных правовых норм, отражающих специфику социальной, экономической и правовой системы данной страны. Закономерным явлением вследствие этого выступают многочисленные и разнообразные коллизии в случае, когда переход имущества по наследству связан с несколькими (двумя и более) национальными правопорядками. Следовательно, в качестве основного средства в упомянутом юридическом инструментарии, на который, в наибольшей степени, ложится «нагрузка» по регулированию наследственных отношений международного характера, будут служить соответствующие нормативные предписания - коллизионные нормы.

Коллизионные нормы применяются в тех случаях, когда речь идет о регулировании отношений, возникающих в сфере международного хозяйственного оборота в широком смысле слова, и именно в условиях, когда на регламентацию конкретного общественного отношения претендуют два или более правопорядков различных. Коллизионная норма по своей сущности представляет собой отсылочную норму, с помощью которой возможно определить право, которое выступает компетентным правопорядком применительно к данному конкретному отношению и содержит необходимые ответы на вопросы, касающиеся его существа. Коллизионная норма, таким образом, сама по себе не регулирует отношение как таковое, а действует в сочетании с материально-правовой нормой соответствующей правовой системы (национального права определенного государства либо международного договора).

Коллизии законодательства в сфере наследственного права возникают тогда, когда отдельные вопросы наследования получают неодинаковое закрепление в праве различных стран. Такие коллизии возникают и в области наследственного права. Например, коллизии в процессе наследования по закону.

Другая серия коллизионных вопросов обусловлена осуществлением наследования по завещанию (речь идет о вопросах завещательной дееспособности и неадекватной регламентации признания завещания действительным по форме и по содержанию).

К третьей группе относятся коллизионные ситуации, обязанные своим появлением различиям, которые существуют в сфере внутригосударственного правового регулирования наследования движимого и недвижимого имущества.

При наследовании по закону необходимо найти такой правопорядок, который определил бы перечень предполагаемых обязательных наследников и установил очередность их призвания к наследству. Выбор основан:

1) на принципе гражданства наследодателя

2) на принципе домицилия (места постоянного проживания) наследодателя.

Критерий «закон последнего места жительства наследодателя» характерен для законодательства Перу: место нахождения имуществ не имеет значения для целей наследования, а процесс наследственного правопреемства будет осуществляться согласно закону той страны, на территории которой наследодатель имел последнее место жительства.

Также, для законодательства Великобритании и Франции характерно, что отношения по наследованию подчиняются закону места последнего места проживания наследодателя. «Закон последнего места жительство наследодателя» также известен английской судебной практике, США, Швейцарии (Аргентина, Дания, Исландия, Колумбия, Норвегия, Чили).

Другие страны в качестве универсального коллизионного принципа обращаются к «закону гражданства наследодателя». Эта формула применятся вне зависимости от характера имущества и от того, в какой стране оно находится. Но применение этого принципа нельзя назвать полностью беспроблемным. Неясно, законодательство какой страны будет применяться в случае, если у наследодателя несколько гражданств либо он является лицом без гражданства. Это вынуждает стран создавать коллизионные конструкции, например, в Японии, если лицо является бипатридом или апатридом, то применяется правопорядок государства, где лицо имеет обычное место жительства (Австрия, Албания, Ватикан, Германия, Египет, Иран, Греция, Италия, Испания, Португалия).

Передача наследуемого имущества от наследодателя к наследникам по закону представляет собой достаточно значимую стадию наследования. Однако ключевой формой распоряжения имущественными правами остается институт завещания. Наследодатель посредством составления завещания может определить юридическую судьбу своего имущества. Однако при этом возникают вопросы обязательной доли, защиты прав пережившего супруга и т.п. Естественно, государство заинтересовано в выборе наиболее удобных форм правового регулирования в виде единообразных коллизионных начал, которые позволили бы установить, обладал ли индивид самой возможностью выразить свою последнюю волю, отдавал ли он себе отчет в своих действиях, отвечал ли за свои поступки, словом, определить его завещательную дееспособность. Здесь, применяются те же вышеуказанные принципы. Учитывается прежде всего право той страны, где наследодатель обрел последнее место жительства на момент составления завещания, а также право государства, гражданином которого наследодатель является.

Законодательства государств не могут не придавать большого значения самой форме завещания или его содержанию. Это продиктовано необходимостью обеспечить соответствие между выраженным в завещании предварительном волеизъявлении и последней волей наследодателя. Форма завещания могла бы устанавливаться в соответствии с нормами того закона, который регламентирует наследственные правоотношения в целом. Однако в условиях международно-правовых вопросов наследования применение именно этого закона не всегда возможно. Выбор права, подлежащего применению, применяется, исходя из коллизионного принципа: закона места совершения акта. Однако обращение к такому принципу возможно лишь в том случае, когда в законодательстве одного государства содержится материально-правовая норма, признающая действительным завещание, которое составлено по законодательству другого государства. Так ГК РФ гласит, что завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие не соблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского законодательства.

Анализ российского законодательства показывает, что при определении формы завещания закон места постоянного проживания является основной коллизионной привязкой, а остальные коллизионные принципы относятся к числу дополнительных, применяемых в силу сложившейся необходимости.

Юристы Германии длительное время исследовали проблему выбора права, которым следует руководствоваться завещателю, и пытались определить, должно ли наследственное право быть принудительным, или ему следует подчиняться усмотрению завещателя. С сентября 1986 г. вступил в силу Закон «О международном частном праве», который положил конец существовавшим разногласиям. Теперь при определении права, применяемого в процессе наследования по завещанию, следует руководствоваться законом гражданства наследодателя. Таким образом, если то или иное лицо получило гражданство ФРГ, то завещание подчиняется законодательству ФРГ.

Законодательство Швейцарии исходит из того, что к наследованию должно применяться право того государства, где лицо обрело последнее место жительства. Таким образом, если иностранец, проживающий на территории Швейцарии, намерен составить завещание, то оно должно быть выполнено в соответствии с требованиями швейцарского законодательства.

Определение действительности завещания по содержанию осуществляется в соответствии с теми же коллизионными привязками, которые устанавливают порядок применения права.

В России принята раздельная система определения наследственного закона: наследование движимого имущества регулируется правом страны по месту последнего жительства наследодателя, а наследование недвижимости - правом страны по месту ее нахождения. В отсутствие международного договора, которым предусмотрено иное, данная коллизионная норма применяется к наследованию как по закону, так и по завещанию.

В силу различий используемых в разных странах коллизионных привязок при определении применимого к международному наследованию права нередко возникает проблема обратной отсылки, как негативной, так и позитивной. Например, ч. 1 ст. 90 Федерального закона Швейцарской конфедерации от 18 декабря 1987 г. о международном частном праве Швейцарии предусматривает, что наследование после лица, постоянно проживавшего в Швейцарии, подчиняется швейцарскому праву. При этом местонахождение и вид имущества значения не имеют. В то же время российская коллизионная норма (абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ) подчиняет наследование недвижимого имущества, находящегося на российской территории, нормам российского наследственного права.

Налицо конфликт, который в зависимости от места жительства наследодателя может приобретать как позитивный, так и отрицательный характер. В случае если наследодатель проживает в Швейцарии и имеет недвижимое имущество на территории России, то налицо позитивный конфликт, когда каждый из правопорядков - российский и швейцарский - признает себя компетентным регулировать наследование по существу. И наоборот, если недвижимость находится в Швейцарии, а сам наследодатель проживал на территории России, то каждый из правопорядков отказывается в пользу друг друга от компетенции.

В действительности решение этой проблемы зависит от того, органы или должностные лица какого из государств будут обладать полномочиями по ведению наследственного дела, осложненного иностранным элементом. Это связано с тем, что для правоприменителя обязательны только нормы собственного, национального международного частного права. Поясним данное решение на примере. Наследование движимого и недвижимого имущества в России и Швейцарии, компетенция и применимое право. В результате супружеской ссоры был убит гражданин России Р., постоянно проживавший со своей семьей в пригороде Женевы. Мировой судья кантона Женевы по заявлению совершеннолетнего сына погибшего назначил для составления описи имущества наследодателя и установления круга наследников нотариуса того же кантона метра Н. Одновременно к нотариусу г. Москвы К. с заявлением о принятии наследства и выдаче свидетельства о праве на наследство по закону обратилась гражданка России П., действующая в интересах своего несовершеннолетнего сына, который, согласно свидетельству о рождении, являлся их общим с наследодателем ребенком, рожденным вне брака. При этом она указала на наличие у наследодателя квартиры в г. Москве и дома в г. Женева, вкладов в отделении Сбербанка России и Сredit Suisse. Перед российским нотариусом возник вопрос: кто компетентен, урегулировать данное наследственное дело и наследственное право, какого государства применимо к наследованию?

Представляется, что ответ на этот вопрос не так сложен, как может вначале показаться. В российском наследственном праве компетенция нотариуса определяется в зависимости от места открытия наследства (ст. 1115 ГК РФ). Место открытия наследства - это элемент наследственного правоотношения, определяемый в соответствии с применимым правом. В соответствии с п. 1 ст. 1224 ГК РФ, применимым к наследованию движимого имущества будет право по месту последнего места жительства наследодателя - наследственное право Швейцарии, а при наследовании недвижимого имущества - российское право. Учитывая, что наследодатель постоянно проживал в Швейцарии, местом открытия наследства будет Женева. Точно так же, в соответствии со швейцарским наследственным правом, применимым к наследованию движимого имущества, местом открытия наследства является место постоянного места жительства (le domicile) наследодателя, т.е. также Женева.

В то же время, согласно абз. 2 ст. 1115 ГК РФ, если последнее место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории Российской Федерации, находится за ее пределами, местом открытия наследства в Российской Федерации признается место нахождения такого наследственного имущества.

Таким образом, российский нотариус будет компетентен, в данном случае, выдать свидетельство о праве на наследство в отношении имущества, находящегося на территории России. При этом к наследованию движимого имущества применяется материальное право Швейцарии, а к наследованию недвижимого имущества - российское право. В отношении имущества, находящегося за рубежом, полномочиями по определению круга наследников и выдаче правоустанавливающих документов на наследство в соответствии с применимым правом будет обладать нотариус кантона Женевы.

Договорное регулирование

Действующие в России коллизионные нормы приводят в большинстве случаев к применению российского материального права при регулировании наследственных отношений с внешним элементом. Для этого достаточно, чтобы наследодатель скончался, имея место жительства в России, или оставил на ее территории недвижимое имущество, внесенное в государственный реестр Российской Федерации. Однако следует учитывать, что международным соглашением Российской Федерации с иностранным государством могут быть установлены иные коллизионные правила. В этом случае они имеют приоритет по отношению к нормам международного частного права, содержащимся во внутренних источниках, и должны применяться для определения компетентных норм материального права. Речь идет, таким образом, о договорном режиме определения применимого к наследованию права.

Так, в соответствии с ч. 1 ст. 32 Договора между СССР и Болгарией о правовой помощи (Москва, 19 февраля 1975 г.) право наследования движимого имущества регулируется законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти. Таким образом, меняется общая коллизионная привязка о выборе применимого материального права, согласно последнему месту жительства наследодателя. В отношении недвижимого имущества действует общее правило - закон его местонахождения. Такие же изменения в общий режим определения применимого к наследованию права вносят соглашения Российской Федерации о правовой помощи с: Венгрией (1958 г.), Вьетнамом (1981 г.), КНДР (1957 г.), Польшей (1996 г.), Румынией (1958 г.).

Не изменяет общего режима определения применимого права, предусмотренного внутренними коллизионными нормами, Минская конвенция 1993 г., заключенная между государствами - участниками СНГ (Кишиневская конвенция также).

К сожалению, Россия пока не присоединилась к Конвенции о праве, применимом к наследованию, принятой 1 августа 1989 г. в Гааге при проведении XVI сессии Гаагской конференции по международному частному праву. Данная конвенция представляет существенный интерес для нотариата, так как содержит универсальные правила разрешения коллизий норм различных государств при регулировании международных наследственных дел. В частности, она исходит из принципа подчинения наследования единому закону независимо от вида наследственного имущества (движимого или недвижимого), вводя для этого специальное понятие основной резиденции. Кроме того, предусматривается возможность для наследодателя выбрать право, которое будет применяться при регулировании наследования после его смерти (professio juris).

Подобная унификация коллизионного регулирования наследования безусловно позитивна, так как приводит к применению ко всему наследственному имуществу материального права одного государства. Очевидно, что возможное присоединение России к Гаагской конвенции 1989 г. потребует от российских нотариусов более частого применения норм иностранного права при регулировании международного наследования.

Гаагская конвенция относительно международного управления имуществом лиц от 2 октября 1973 г. и Вашингтонская конвенция о единообразном законе о форме международного завещания от 26 октября 1973 г. регламентируют иные вопросы.

Первый из названных документов закрепляет стремление государств - его участников - к учреждению международного сертификата по установлению круга лиц, допущенных к управлению движимым или недвижимым имуществом умершего. Такой сертификат составляется компетентным органом, как правило, судебной или административной инстанцией, в государстве - месте обычного проживания. Процедура признания сертификата осуществляется путем простого оглашения.

Вторая из указанных конвенций регламентирует применение так называемого единообразного закона о форме международного завещания. В ней содержатся две группы требований. Во-первых, договаривающиеся государства обязаны внести в свое законодательство правила составления международного завещания. Принимая к действию нормативные акты о международном завещании, государство может использовать в них либо текст единообразного закона о форме международного завещания, либо его перевод на официальный язык данной страны. Во-вторых, договаривающиеся государства обязаны создать институт уполномоченных лиц для оформления международного завещания.

Список использованной литературы

1. Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность: Практическое пособие. Выпуск 2 / И.Г. Медведев; Федеральная нотариальная палата России. Центр нотариальных исследований. - Науч. изд. - Екатеринбург: Изд-во АМБ, 2003.

2. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т. М., 2000, 2001.

3. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. 5-е изд. М., 2004.

Введение…………………………………………………………….……………..3

1. Основные аспекты наследования в международном праве………..………5

1.1 Понятие и сущность наследования…………………………………………5

1.2. Наследование по завещанию…………………………………….…..…….9

1.3. Наследование по закону……………………………………………..……11

2. Наследственные права иностранцев в Российской Федерации..………..19

3. Наследственные права российских граждан за границей……….…….…23

Заключение………………………………………………………………………30

Список нормативных материалов и материалов практики……..………….32

Список использованной литературы……………………………..………..…34

Введение

В реальной жизни люди порой совсем не задумываются о том, что наступает тот день и час, когда человек уходит из жизни, оставляя своим родным и близким наследство, а иногда и многие проблемы с ним связанные. Особенно остро встает вопрос о наследстве (квартиры, имущество, машины), если в число наследников входят иностранные граждане – именно в этой ситуации возникает наибольшее количество споров между наследниками, а родственники довольно часто в процессе таких споров становятся врагами. Чтобы избежать подобного конфликта, необходимо знать основные положения наследования с точки зрения современного международного права.

Значение наследования в международном праве состоит, прежде всего, в том, что гражданину каждой страны должна быть гарантирована реальная возможность жить и работать с сознанием того, что после его смерти все приобретенное в материальных и духовных благах с падающими на них обременениями, перейдет согласно его воле, а если он ее не выразит, то согласно воле закона к близким ему людям. И лишь в некоторых случаях, прямо предусмотренных законодательством конкретного государства, согласно сложившимся в этом государстве правовым и нравственным принципам то, что принадлежало наследодателю при жизни, в соответствующей части может перейти к лицам, к которым сам наследодатель при жизни мог и не быть расположен. Неукоснительное проведение этих начал обеспечивает интересы, как самого наследодателя и его наследников, так и всех лиц, для которых смерть наследодателя может повлечь те или иные правовые последствия. Согласно всему сказанному тема, рассмотренная в представленной работе - «Наследственные права иностранцев в Российской Федерации. Наследственные права российских граждан за границей» является очень актуальной.

Цель представленной курсовой работы – исследовать теоретические и практические аспекты наследственных прав иностранцев в Российской Федерации и наследственных прав российских граждан за границей, с точки зрения современного международного права. В соответствии с определенной целью в данной работе были поставлены и решены следующие задачи:

1. Исследовать основные аспекты наследования в международном праве

2. Изучить наследственные права иностранцев в Российской Федерации.

3. Рассмотреть наследственные права российских граждан за границей.

Объектом исследования представленной курсовой работы является процесс наследования с точки зрения современного международного права. Предметом исследования данной курсовой работы выступают практические аспекты (основные положения) наследования иностранцев в Российской Федерации и основные аспекты наследования российских граждан за границей.

Исследование выбранной темы – «Наследственные права иностранцев в Российской Федерации. Наследственные права российских граждан за границей» осуществлялось при помощи следующих методов: метод всестороннего познания предмета и объекта исследования работы, метод анализа полученных знаний и материалов, сравнительно-правовой метод, системный метод, структурно-функциональный метод, метод формально-логического исследования, метод обобщения полученных материалов по изученной теме.

В правовой литературе выбранная тема освещена достаточно широко. Так теоретической основой представленной работы выступили научные труды таких авторов, как К.А. Бекяшев, М.М. Богуславский, В.П. Звенков, Л.А. Лунц, Ю.М. Колосов, И.С. Перетерский, А.С. Скаридов, А.Г. Ходаков, К.Б. Ярошенко и др. Законодательной основой работы выступают – Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, федеральные законы, международные договоры, иные нормативные правовые регулирующие эту сферу правоотношений.

Поставленные цели и определенные задачи обусловили структуру представленной работы. Курсовая работа состоит из введения, основной части и заключения, включает список использованных материалов. Данная работа изложена на 34 страницах, для написания использовано 34 научных источников, из них 21 – это нормативно-правовые материалы (законы и акты).

1. Основные аспекты наследования в международном праве

1.1 Понятие и сущность наследования

Наследование – это переход имущества (собственно наследства) и имущественных прав непосредственно от умершего гражданина (собственно наследодателя) к наследникам. Данный институт права играет очень важную роль при переходе в порядке правопреемства не только собственности на вещи, но и авторских, патентных и т.п. исключительных прав. В действующем законодательстве Российской Федерации и многих зарубежных стран наследственному праву уделяется значительно больше внимания, чем это делалось раньше. Так, согласно ст. 35 Конституции РФ – «Право частной собственности охраняется законом, каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения. Право наследования гарантируется».

Таким образом, право наследования в Российской Федерации (как и во многих зарубежных странах) относится к числу конституционных прав гражданина. При этом оно означает не только право гражданина быть призванным к наследованию и его полномочия в случае принятия наследства, но и право гражданина в пределах, установленных законодательством, распоряжаться принадлежащим ему имуществом на случай смерти. Наследование – это отношение с экономическим содержанием, по сути – это одна из сторон права собственности. Но при этом категория собственности указывает на принадлежность имущества в настоящее время, категория, же наследования - на принадлежность его в будущем, после смерти собственника. Под наследственными правоотношениями (или собственно наследованием) - понимается переход имущественных и некоторых личных неимущественных прав умершего лица (наследодателя) к иным лицам (наследникам) на основании и в порядке, установленном действующим гражданским законодательством.

Имущественные и некоторые личные неимущественные права, возникающие или возникшие из юридических отношений, в которые поставило себя лицо, не прекращаются и с его смертью. Они переходят на новое лицо, и, как правило, в том же объеме и качестве, в каком они возникли или должны были возникнуть у умершего лица. То есть новое лицо занимает в юридических отношениях умершего лица такое положение, которое соответствует положению умершего лица, как бы заменяя его. При этом все права и обязанности, переходящие на новое лицо, переходят, как правило, одновременно полностью, всей своей совокупностью и нераздельностью, что в юридической литературе считается общим или универсальным правопреемством.

Универсальное правопреемство – это один из основных принципов наследственного права. В соответствии с п. 1 ст. 1110 Гражданского кодекса РФ – при наследовании имущество умершего (наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде, как единое целое и в один и тот же момент, если из правил, установленных законом России не следует иное. Это означает, что:

▬ к наследникам переходят все принадлежавшие наследодателю (умершему собственнику) права и обязанности, исключая лишь те из них, переход которых по наследству не допускается в силу прямого указания закона либо переход которых невозможен в силу их юридической природы;

▬ в порядке наследственного правопреемства переходят права и обязанности вместе со способами их обеспечения и лежащими обременениями;

▬ переход прав и обязанностей наследодателя к принявшим наследство наследникам осуществляется в момент совершения наследником действий, направленных на принятие наследства, такой наследник считается принявшим все наследственное имущество, где бы оно ни находилось.

Характерной чертой этого правопреемства является и то, что приобретение прав и обязанностей происходит непосредственно, то есть наследство переходит к наследнику прямо от наследодателя, а не от других лиц. Таким образом, наследственное право в объективном смысле - это совокупность норм, регулирующих отношения по переходу имущественных прав и обязанностей, личных неимущественных прав умершего к другим лицам, здесь наследственное право – это институт гражданского права с присущими принципами. Наследственное право (право наследования) в субъективном смысле - это право призванного к наследованию наследника на принятие наследства.

В настоящее время существуют две системы наследования: по закону и по завещанию. Долгие годы в России (в отличие от зарубежных стран) наследование по завещанию осуществлялось не столь часто, как наследование по закону. Это объяснялось рядом причин, в том числе нешироким кругом наследуемых объектов, небольшой наследственной массой, иными словами, определенной узостью объектов права личной собственности граждан, которые переходили по наследству. Учитывая тенденции развития имущественных отношений, суть которых сводится к возможности увеличения имущества в частной собственности граждан, в законе наследование по завещанию поставлено на первое место. Так, в настоящее время в России наследование осуществляется по завещанию и по закону. Конечно, это само по себе не является решающим фактором увеличения имущества, которое может передаваться по наследству, тем не менее, данное обстоятельство отражает тенденцию развития наследственного права, а также права собственности в целом.

В состав наследства, согласно ст. 1112 Гражданского кодекса РФ, входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в т.ч. имущественные права и обязанности. Не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя (право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина), а также права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается по закону. Также не входят в наследство личные неимущественные права и другие нематериальные блага.

Открытие наследства – это наступление юридических фактов, с которыми законодательство государства связывает возникновение права наследования. Так, в соответствии со ст. 1113 Гражданского кодекса РФ наследство открывается со смертью гражданина, причем объявление судом гражданина умершим влечет за собой те же правовые последствия, что и его смерть. Моментом (днем) открытия наследства, признается день смерти наследодателя, при объявлении его умершим – день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим, когда днем смерти гражданина признан день его предполагаемой гибели – день смерти, указанный в решении суда. Граждане, умершие в один и тот же день, считаются в целях наследственного правопреемства умершими одновременно и не наследуют друг после друга, при этом тогда к наследованию призываются наследники каждого из них.

Большое практическое значение при возникновении и реализации наследственных правоотношений имеет понятие «места открытия наследства». Вопрос о месте открытия наследства является важным, так как по закону страны, на территории которой открылось наследство, будут решаться все вопросы, связанные с осуществлением права наследования. Более того, именно по месту открытия наследства наследники должны подать заявление в нотариальную контору о принятии наследства или отказе от него. Так, согласно ст. 1115 Гражданского кодекса РФ, местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя. Если последнее место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории РФ, неизвестно или находится за ее пределами, местом открытия наследства в РФ признается место нахождения такого наследственного имущества. Если такое наследственное имущество находится в разных местах, местом открытия наследства является место нахождения входящих в его состав недвижимости или наиболее ценной его части, а при отсутствии недвижимого имущества - место нахождения движимого имущества или его наиболее ценной части. Ценность имущества определяется исходя из его рыночной стоимости.

1.2. Наследование по завещанию

Наследование по завещанию базируется на принципе свободы завещания, то есть на праве наследодателя завещать свое имущество любому лицу - физическому или юридическому, государству или муниципальному образованию. Вследствие этого решающее значение для установления возможного круга наследников в т.ч. тех к кому переходит право подачи заявок на выдачу охранных документов на объекты промышленной собственности, на продажу лицензий, получение лицензионного вознаграждения имеет форма завещания

Поскольку завещание является односторонней сделкой, оно считается совершенным, если наследодатель в надлежащей форме выразил свою последнюю волю. При этом завещание должно быть составлено письменно с указанием места и времени его составления, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено. Вместе с тем в реальной жизни не исключены ситуации, когда наследодатель бывает, лишен возможности нотариально удостоверить, а иногда и собственноручно подписать завещание. На эти случаи предусматривают формы завещания, приравненные к нотариально удостоверенным, а также порядок подписания завещания другим лицом.

Так, к нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, в стационарных лечебно-профилактических учреждениях или санаториях; граждан, находящихся в плавании на морских судах или в разведывательных, арктических и других экспедициях, завещания военнослужащих и лиц, находящихся в местах лишения свободы. Завещания этих и некоторых других категорий граждан приравниваются к нотариально удостоверенным завещаниям, если они удостоверены соответственно главными врачами больниц, капитанами судов, начальниками экспедиций, командирами частей или соединений, начальниками мест лишения свободы и некоторыми другими должностными лицами.

Если завещатель в силу каких-либо физических недостатков, болезни или по другим причинам не может собственноручно подписать завещание, оно по его просьбе может быть подписано в присутствии нотариуса или другого должностного лица другим гражданином с указанием всех причин, в силу которых завещатель не смог подписать завещание собственноручно.

Таковы общие правила о форме завещания. К этому следует добавить, что завещатель вправе в любое время изменить или отменить сделанное им завещание, составить новое завещание. Он вправе также поручить исполнение завещания лицу, являющемуся или даже не являющемуся наследником по завещанию, указав его в завещании – такое лицо называется исполнителем завещания. Исполнитель должен дать свое согласие путем совершения надписи на самом завещании либо в заявлении, приложенном к завещанию.

При наследовании по завещанию важное практическое значение имеет также вопрос о праве на обязательную долю в наследстве. Из вышеуказанного принципа свободы завещания следует, что наследодатель может завещать свое имущество по своему личному усмотрению любому субъекту права. Более того, завещатель может в своем завещании лишить права наследования одного, нескольких или даже всех наследников по закону. Однако для того, чтобы не поставить в тяжелое материальное положение определенные категории лиц, которые были связаны с наследодателем при его жизни, законодательство Российской Федерации (и многих зарубежных стран) предусматривают право этих лиц на определенную долю наследства. Обычно такое право имеют нетрудоспособные и несовершеннолетние наследники первой очереди по закону, а также иждивенцы умершего. Все они наследуют, независимо от содержания составленного завещания, не менее двух третей доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону, такая доля называется обязательной долей. Важно отметить, что при определении размера обязательной доли учитывается и стоимость имущества умершего наследодателя, состоящего из предметов обычной домашней обстановки и обихода.

1.3. Наследование по закону

Наследование по закону – это наследование на условиях и в порядке, указанных в законе и не измененных наследодателем. При наследовании по закону воля наследодателя в распределении наследства между наследниками не участвует, а права и обязанности наследодателя переходят к перечисленным в законе наследникам в соответствии с установленной законом очередностью. Наследование по закону имеет место в тех случаях, когда:

1) наследодатель не оставил после себя завещания;

2) завещана лишь часть принадлежащих умершему лицу прав и обязанностей в силу чего другая часть достанется наследникам по закону;

3) завещание признано недействительным полностью или в части (в последнем случае наследование по закону коснется только имущества, к которому относится недействительная часть завещания);

4) наследник по завещанию отказался принять наследство;

5) наследник по завещанию умер раньше наследодателя, при отсутствии другого назначенного наследника.

Для приобретения наследства при наследовании по закону наследник должен принять это наследство – такое право возникает со дня открытия наследства. Принятие наследства наследниками является необходимой предпосылкой приобретения ими соответствующих прав и обязанностей. Принятие наследства – это волевое действие, выражающее полное согласие наследника принять принадлежащие наследодателю имущественные и неимущественные права, являющееся по своей природе односторонней сделкой. Иными словами, без согласия наследника и вопреки его воле он не может считаться принявшим наследство – лицо должно выразить намерение принять наследство

Чтобы принятие наследства было действительным, влекло переход прав на имущество к наследникам, оно, как и любая сделка, должно отвечать требованиям законодательства. Совершение наследником действий, свидетельствующих о принятии наследства, требует наличия у него дееспособности. Такие действия могут быть совершены только дееспособным лицом лично или по доверенности через представителя. В случае если призываемый наследник является недееспособным вследствие душевной болезни или слабоумия, то от его имени волю на принятие наследства выражает его законный представитель- опекун. Если же наследником является лицо в возрасте до 14 лет, то волю от его имени выражают родители, усыновители. Несовершеннолетние лица в возрасте от 14 до 18 лет могут принять наследство только с согласия своих родителей, усыновителей или попечителей, лица признанные ограниченно дееспособными, - только с согласия попечителей.

Согласие на принятие наследства наследником должно быть выражено сознательно и свободно, без какого – либо влияния (например, угрозы либо насилия). Не допускается принятие наследства с условием или оговорками.

Законодательством Российской Федерации (и многих зарубежных стран) установлено, что принятие части наследства означает принятие всего наследства причитающегося наследнику, в чем бы оно ни заключалось и где бы ни находилось. Если наследник пользуется оставшимся после смерти наследодателя имуществом, то он считается принявшим и другое наследственное имущество и имущество, которое обнаружиться впоследствии. Акт принятия наследства имеет обратную силу – то есть принятое имущество считается принадлежащим наследнику не со дня принятия, а со дня открытия наследства, в этот момент определяется состав наследственного имущества.

Если со времени открытия наследства и его принятия имущества принесло доходы, то они принадлежат наследнику. Если после открытия наследства какое- либо имущество окажется в незаконном владении третьих лиц, наследник принявший наследство, имеет право на истребование этого имущества. Наследство считается принадлежащим наследнику со времени открытия наследства независимо от момента государственной регистрации права наследника на это имущество, если это право подлежит регистрации.

Действия, свидетельствующие о принятии наследства, должны быть совершены в течение шести месяцев со дня открытия наследства. При этом само принятие наследства может осуществляться двумя способами:

1) путем подачи в государственную нотариальную контору по месту открытия наследства заявления о принятии наследства;

2) путем фактического вступления во владение или управление наследственным имуществом.

Для подтверждения права на принятое наследство нотариус или должностное лицо, которому предоставлено право совершения такого нотариального действия, по месту открытия наследства выдает по заявлению наследников документ - свидетельство о праве на наследство. Данное свидетельство выдается наследникам на все наследственное имущество, и на его часть, т.е. может быть выдано всем наследникам вместе или каждому в отдельности.

При наследовании по закону призываются лица, строго указанные в законе. Круг таких лиц и очередность их призвания к наследству определяются в зависимости от степени родства наследодателю и других обстоятельств. Действующим гражданским законодательством Российской Федерации предусматриваются наследники трех и последующих очередей, к которым относятся родственники четвертой, пятой и шестой степени родства. Следует сказать, что степень родства определяется числом рождений, отделяющих родственников друг от друга, причем рождение самого наследодателя в это число не входит. Обязательное условие – наследники каждой последующей очереди наследуют, если нет наследников предшествующих очередей, то есть если наследники предшествующих очередей отсутствуют, либо никто из них не имеет права наследовать, либо все они отстранены от наследования (ст. 1117 ГК РФ), либо лишены наследства (п. 1 ст. 1119 ГК РФ), либо никто из них не принял наследства, либо все они отказались от наследства. При этом наследники одной очереди наследуют в равных долях, за исключением наследников, наследующих по праву представления (ст. 1146 ГК РФ).

Согласно положениям законодательства в Российской Федерации, очередность наследников по закону выглядит следующим образом:

1. Наследники первой очереди (ст. 1142 ГК РФ) - наследниками первой очереди по закону являются дети, супруг и родители наследодателя. Внуки наследодателя и их потомки наследуют по праву представления.

2. Наследники второй очереди (ст. 1143 ГК РФ) - наследниками второй очереди являются полнородные и неполнородные братья и сестры наследодателя, его дедушка и бабушка, как со стороны отца, так и со стороны матери. Дети полнородных и неполнородных братьев и сестер наследодателя (племянники и племянницы наследодателя) наследуют по праву представления.

3. Наследники третьей очереди (ст. 1144 ГК РФ) - наследниками третьей очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя (дяди и тети наследодателя). Двоюродные братья и сестры наследодателя наследуют по праву представления.

4. Наследники последующих очередей (ст. 1145 ГК РФ) – к ним относятся родственники наследодателя третьей, четвертой и пятой степени родства, не относящиеся к наследникам предшествующих очередей:

▬ в качестве наследников четвертой очереди родственники третьей степени родства - прадедушки и прабабушки наследодателя;

▬ в качестве наследников пятой очереди родственники четвертой степени родства - дети родных племянников и племянниц наследодателя (двоюродные внуки и внучки) и родные братья и сестры его дедушек и бабушек (двоюродные дедушки и бабушки);

▬ в качестве наследников шестой очереди родственники пятой степени родства - дети двоюродных внуков и внучек наследодателя (двоюродные правнуки и правнучки), дети его двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы) и дети его двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети). Если нет наследников предшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди по закону призываются пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя.

Как можно отметить - круг наследников по закону очень широк и главный смысл такого широкого круга наследников состоит в том, чтобы не допустить случаев выморочности наследственного имущества - оно должно оставаться в кругу родственников наследодателя (или близких или дальних).

Таким образом, внуки наследодателя и их прямые потомки, племянницы и племянники, двоюродные братья и сестры наследодателя наследуют по праву представления, то есть доля наследника по закону, умершего до открытия наследства, переходит к его соответствующим потомкам и делится между ними поровну. Внуки наследодателя и их прямые потомки, племянницы и племянники, двоюродные братья и сестры призываются к наследованию в качестве наследников по закону соответствующей очереди, если ко времени открытия наследства нет в живых того лица, который был бы наследником. Они наследуют поровну в той доле, которая причиталась бы при наследовании по закону их умершему родственнику. Например, у гражданина П. было двое детей. Дочь умерла за несколько лет до смерти П., оставив двоих детей. К наследованию после гр-на П., призваны жена, сын и два внука - дети умершей дочери. Если бы дочь была жива, ей причиталась бы 1/3 наследства. Эту часть и будут наследовать ее дети, то есть внуки наследодателя (по 1/6)

К числу наследников по закону относятся также нетрудоспособные лица, состоящие на иждивении умершего (наследодателя). Согласно ст. 1148 Гражданского кодекса РФ - граждане, относящиеся к наследникам по закону, нетрудоспособные ко дню открытия наследства, но не входящие в круг наследников той очереди, которая призывается к наследованию, наследуют по закону вместе и наравне с наследниками этой очереди, если не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении, независимо от того, проживали они совместно с наследодателем или нет. Но и граждане, которые не входят в круг наследников, но ко дню открытия наследства являлись нетрудоспособными и не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении, проживали совместно с ним, тоже относятся к наследникам.

При наличии других наследников по закону нетрудоспособные граждане (иждивенцы наследодателя) наследуют вместе и наравне с наследниками той очереди, которая призывается к наследованию. При отсутствии других наследников по закону нетрудоспособные граждане - иждивенцы наследодателя наследуют самостоятельно в качестве наследников восьмой очереди

Следует отметить, что для того чтобы наследовать в качестве нетрудоспособного иждивенца, не требуется нахождения его (иждивенца) на полном содержании наследодателя. Достаточно того, что он (иждивенец) получал от наследодателя такую помощь, которая была для него основным и постоянным источником средств к существованию. Причем эта помощь не обязательно должна быть единственным источником существования, иждивенец мог иметь и другие источники (например, получать пенсию, стипендию и т.п.), но менее значительные, чем получаемая от наследодателя помощь. Для призвания их к наследованию необходимым условием является их нахождение на иждивении наследодателя не менее одного года до дня его смерти.

Принцип свободы завещания позволяет завещателю (наследодателю) указать в качестве наследника абсолютно любое лицо, не считаясь при этом с интересами ближайших родственников. Но гражданское законодательство России исходит из того, что интересы некоторых из них должны быть защищены от его своеволия, а поэтому ст. 1149 Гражданского кодекса РФ предусматривает право некоторых лиц на обязательную долю в наследстве.

Так, согласно ст. 1149 Гражданского кодекса РФ - несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, подлежащие призванию к наследованию наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (так называемая обязательная доля). Право на обязательную долю в наследстве удовлетворяется из оставшейся незавещанной части наследственного имущества, даже если это приведет к уменьшению прав других наследников по закону на эту часть наследственного имущества, а при недостаточности незавещанной части имущества для осуществления права на обязательную долю – из той части имущества, которая завещана

Суть права на обязательную долю в наследстве заключается в том, что независимо от содержания завещания указанные лица будут наследовать имущество наследодателя даже вопреки его воле. Завещатель должен знать об этом, и поэтому нотариус при удостоверении завещания обязан разъяснить ему содержание этого положения наследственного права РФ. Правило об отстранении недостойных наследников от наследования распространяется и на наследников, имеющих право на обязательную долю в наследстве.

Как правило, к нетрудоспособным относятся: женщины, достигшие 55 и мужчины 60 лет; инвалиды I, II и III группы независимо от того, назначена ли им пенсия по возрасту или инвалидности; лица, не достигшие 18 лет.

Следует отметить, что в обязательную долю наследства засчитывается все, что наследник, имеющий право на эту долю, получает из наследства по какому-либо основанию, в т.ч. стоимость установленного в пользу такого наследника завещательного отказа. Если осуществление права на обязательную долю в наследстве повлечет за собой невозможность передать наследнику по завещанию имущество, которым наследник, имеющий право на обязательную долю, при жизни наследодателя не пользовался, а наследник по завещанию пользовался для проживания (жилой дом, квартира, жилое помещение) и или использовал в качестве основного источника получения средств к существованию (орудия труда, творческая мастерская и т.п.), суд может с учетом имущественного положения наследников, имеющих право на обязательную долю, уменьшить размер обязательной доли или отказать в ее присуждении.

В том случае, если для наследника, имеющего право на обязательную долю в наследстве, в завещании установлены какие-либо ограничения или обременения на имущество, например, установлено возложение, то они действительны лишь в отношении той части переходящего к нему имущества по наследству, которая превышает его обязательную долю наследства.

В реальной жизни бывает и такая ситуация, когда наследники у умершего наследодателя вообще отсутствуют. Тогда, согласно положениям ст. 1151 Гражданского кодекса РФ – в случае, если отсутствуют наследники, как по закону, так и по завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать или все наследники отстранены от наследования (ст. 1117 ГК РФ), либо никто из наследников не принял наследства, либо все наследники отказались от наследства и при этом никто из них не указал, что отказывается в пользу другого наследника (ст. 1158 ГК РФ), имущество умершего считается выморочным. При этом выморочное имущество переходит в порядке наследования по закону в собственность государства – в данном случае Российской Федерации. Порядок наследования и учета такого выморочного имущества, а также порядок непосредственной передачи его в собственность субъектов Российской Федерации или в собственность муниципальных образований определяется только законодательством Российской Федерации.

2. Наследственные права иностранцев в Российской Федерации

В Российской Федерации иностранцам в области наследственного права предоставляются одинаковые права с российскими гражданами. Так, иностранные граждане могут в соответствии с законодательством Российской Федерации наследовать и завещать имущество, следовательно, они могут быть и наследниками на равных основаниях с российскими гражданами. Так, если в Российской Федерации откроется наследство после смерти российского гражданина и в круг его наследников входит иностранец, то он тоже является наследником причем на равных основаниях с российским гражданином.

Следует отметить, что в отношении наследования иностранцами в Российской Федерации никаких ограничений не установлено; им предоставляется в области наследования национальный режим независимо от того, проживают они в Российской Федерации или нет. Предоставляя иностранцам национальный режим в области наследования, наше право не ставит условия о взаимности – именно из этого принципа исходят и договоры о правовой помощи, предусматривающие, что граждане одной страны в отношении наследования полностью приравниваются к гражданам другой страны. В этих договорах идет речь о признании за иностранцами способности наследовать по закону и по завещанию наравне с собственными гражданами, переходе наследственного имущества к наследникам-иностранцам на таких же условиях, что и к собственным гражданам; в отношении способности к составлению и отмене завещания на имущество, находящееся на территории этой страны.

В отношении налогообложения в области наследования на иностранцев распространяется тот же режим, что установлен в отношении отечественных граждан. Это означает, что доходы в денежной и натуральной форме, полученные наследником от физических лиц, за исключением авторских вознаграждений, налогообложению не подлежат. За строение, помещение и сооружение, перешедшие по наследству, налога взимаются с наследников с момента открытия наследства. Налогообложению с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения, подлежат жилые дома, квартиры, дачи, предметы антиквариата и искусства, ювелирные изделия, валютные ценности, ценные бумага и иное имущество. Следует отметить, что во многих иностранных государствах налогообложение таких объектов доходит до 80%, возрастающее иногда прямо пропорционально степени родства наследников.

Что касается наследственных сумм, причитающихся иностранцам, то они переводятся из Российской Федерации за границу беспрепятственно, но при наличии взаимности в отношении переводов со стороны соответствующего иностранного государства. В соответствии со ст. 1224 Гражданского кодекса РФ отношения по наследованию определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Таким образом, в области наследования как коллизионный принцип применяется закон страны места жительства наследодателя. Так, если наследодатель имел последнее постоянное место жительства в Российской Федерации, то должны применятся положения российского законодательства. Именно этим законодательством будут определяться круг наследников, порядок, в котором они призываются к наследованию, доли их в наследственном имуществе и целый ряд других вопросов наследования. В том случае, если последним постоянным местом жительства наследодателя было иностранное государство, то в данном случае будет применяться законодательство этого государства.

Следует отметить, что под местом жительства в Российской Федерации понимается то место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. В отечественной литературе отмечалось, что для определения домицилия наследодателя в той или иной из зарубежных стран придется положить в основу более или менее общепринятую в международном обороте концепцию домицилия. При этом право на наследование строений (внесенных в государственный реестр недвижимости), находящихся в Российской Федерации, всегда определяется строго по российскому закону (ст. 1224 ГК РФ).

В отношении наследования по завещанию указанная статья предусматривает также, что «способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и акта его отмены определяются по закону той страны, где завещатель имел постоянное место жительства в момент составления данного акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы завещания, если последняя удовлетворяет требованиям закона места составления акта или требованиям российского права». Таким образом, при определении формы завещания принцип места жительства является основным, остальные принципы – дополнительные, а в отношении способности составления завещания за основу принят только один принцип– принцип места жительства наследодателя

В то же время в случае завещания строений, находящихся в России, предусматривается применение российского закона и при определении способности лица к составлению / отмене завещания, и в отношении его формы.

Российское законодательство устанавливает специальный порядок для принятия наследства отсутствующим наследником, то есть наследником, который не проживает в том месте, где жил наследодатель. Иностранец-наследник обычно принадлежит к категории отсутствующих наследников, поскольку он в большинстве случаев проживает вне Российской Федерации. Согласно соответствующим статьям Гражданского кодекса РФ, наследники, отсутствующие в месте нахождения наследства, могут принять наследственное имущество лично или через поверенных в течение 6 месяцев со дня открытия наследства. Для этого наследник лично или через назначенного им представителя подает специальное заявление в нотариальную контору по месту последнего жительства наследодателя, а если оно неизвестно - по месту нахождения наследственного имущества. Шестимесячный срок начинает течь со дня смерти наследодателя. Срок для принятия наследства может быть продлен по заявлению заинтересованных лиц в исключительных случаях (продолжительная болезнь и др.). В судебной практике срок для принятия наследства иностранцами продлевался на тех же общих основаниях, что и для всех российских граждан, а не в силу постоянного проживания наследника за границей или самого факта иностранного гражданства наследника.

Что касается специфических особенностей наследственных прав иностранцев в Российской Федерации, то специальные постановления по этим вопросам – например, об исчислении срока для принятия наследства содержатся в договорах о правовой помощи с Болгарией, Венгрией и Польшей. Как предусматривается в указанных международных договорах, в тех случаях, когда наследодатели являлись гражданами соответствующих договаривающихся государств и умерли на территории другого государства, срок для принятия наследства будет исчисляться со дня уведомления дипломатического или консульского представителя о смерти такого наследодателя.

В настоящее время большое практическое значение имеет определение того, в компетенцию органов какой страны (государства) входит производство по делам о наследовании. Обычно в международных договорах о правовой помощи между государствами предусматривается, что производство дел о наследовании движимого имущества ведут учреждения юстиции страны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства, а производство дел о наследовании недвижимого имущества - учреждения юстиции страны, на территории которой оно находится. При этом в отдельных договорах содержатся некоторые особые правила о распределении указанной компетенции. Так, по договору о правовой помощи с Болгарией при согласии всех наследников производство по делу о наследовании движимого имущества, оставшегося в Российской Федерации после смерти гражданина Болгарии, может вестись в российской нотариальной конторе.

Согласно многосторонней конвенции о правовой помощи стран СНГ от 22 января 1993 г., право наследования недвижимого имущества определяется по законодательству государства, на территории которого находится это имущество, а право наследования иного имущества - по закону государства, на территории которого наследодатель имел последнее место жительства.

3. Наследственные права российских граждан за границей

За границей могут возникать отношения по наследованию после смерти гражданина Российской Федерации в иностранном государстве, когда наследодателем был российский гражданин. Во всех случаях наследование с иностранным элементом будет определяться правом, подлежащим применению либо в силу коллизионных норм внутреннего законодательства того или иного государства, либо в силу правил международного соглашения. Так, в договорах о правовой помощи, заключенных с другими странами, установлено, что право наследования движимого имущества регулируется законодательством той договаривающейся стороны, гражданином которой был наследодатель в момент своей смерти, а право наследования недвижимого имущества - законодательством той стороны, на территории которой находится имущество. Например, в договоре с Чехословакией (1982 г.) право наследования движимого имущества определяется по закону страны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства.

Таким образом, по договорам о правовой помощи в отношении недвижимого имущества применяется закон места нахождения имущества, в отношении движимого имущества - закон гражданства наследодателя (или закон места жительства наследодателя). Если, например, российский гражданин умер на территории иностранного государства, то его движимое имущество, как правило, передается консулу Российской Федерации по его требованию, для того чтобы он мог с ним поступить по законам своей страны. Договоры тем самым устанавливают как бы расщепление режима имущества, то есть в зависимости от категории имущества используются разные принципы применения наследственного права. Из этого же принципа разделения движимого и недвижимого имущества исходит консульская конвенция с СРВ, а также ряд других консульских конвенций, заключенных с другими странами

Под недвижимым имуществом по российскому закону могут пониматься только строения, поскольку земля и земельные участки в Российской Федерации не являются объектом права частной собственности граждан. В других же государствах недвижимым имуществом могут быть и земельные участки. А вот движимое имущество - это, прежде всего, вещи, денежные суммы и другое имущество. По договорам с Вьетнамом и Чехословакией этот вопрос решается по закону страны места нахождения такого имущества.

Правила о применении тех или иных правовых норм страны, на территории которой находится имущество, к отношениям по наследованию есть в договорах, заключенных с другими государствами. Так, консульские договоры с Австрией, Финляндией и ФРГ устанавливают, что при наследовании недвижимого имущества применяется закон того государства, где оно находится. Кроме того, в договорах с Австрией и Финляндией предусмотрено еще и то, что закон места нахождения имущества может быть применен и при наследовании движимого имущества, если об этом просят сами наследники.

Как отмечалось несколько выше, договоры о правовой помощи обычно устанавливают, что производство по делам о наследовании движимого имущества осуществляют органы того государства, гражданином которого был наследодатель, а относительно недвижимого - органы страны, на территории которой это имущество находится (правила о компетенции органов). Согласно договорам о правовой помощи, способность лица составлять или отменять завещание определяется законодательством страны гражданства наследодателя, и форма завещания определяется этим законодательством. Однако для действительности завещания достаточно, если оно будет соответствовать законодательству той страны, на территории которой составляется.

По договору о правовой помощи с Грецией предусмотрено, что завещание признается действительным с точки зрения формы, если при его составлении было соблюдено: законодательство страны, на территории которой оно было составлено; или законодательство страны, гражданином которой был наследодатель в момент составления завещания либо в момент своей смерти; или законодательство страны, на территории которой наследодатель имел в один из указанных выше моментов место жительства. Что касается относительно недвижимого имущества, то здесь требуется, чтобы было соблюдено законодательство страны, на территории которой оно находится.

Российским законодательством предусматривается, что консул принимает меры к охране оставшегося после смерти российского гражданина его заграничного имущества. Все последующие действия консула в отношении наследственной массы такого имущества определяются соответствующим соглашением Российской Федерации с государством пребывания консула или практикой, установившейся во взаимоотношениях Российской Федерации с этой страной. Таким образом, если вся наследственная масса или часть ее в соответствии с соглашением или установившейся практикой передаются консулу, с тем чтобы он поступил с ней согласно законам его страны, то при распоряжении имуществом он руководствуется действующим российским законодательством. При этом действующие консульские конвенции, заключенные с другими странами, предусматривают обычно, что консул должен обязательно уведомляться о смерти гражданина своей страны. Тогда же ему и сообщают сведения о наследственном имуществе. В случае смерти гражданина на территории консульского округа, если он находился там временно, консулу передаются деньги и вещи, которые умерший имел при себе.

Согласно положениям консульской конвенции, заключенной с КНР (Китайская республика), в случае смерти гражданина представляемого государства, временно находящегося в государстве пребывания, а также, если у умершего гражданина отсутствуют родственники или его законные представители в государстве пребывания и к тому же оставленные умершим гражданином вещи никак не связаны с обязательствами, которые он взял на себя во время нахождения в государстве пребывания, - консул имеет полное право получать, сохранять и в дальнейшем передавать по назначению эти вещи.

Консульская конвенция, заключенная с Соединенными Штатами Америки, предусматривает, в частности, что консул имеет право принимать временную опеку над собственностью, оставленной умершим гражданином представляемого государства, если умерший гражданин не оставил ни наследника, ни исполнителя завещания, при условии, что такая временная опека должна быть передана должным образом назначенному администратору.

Российские граждане имеют тоже законное право на получение наследственного имущества, если наследование открылось за рубежом. При этом права наследования, возникшие на основании соответствующих иностранных законов, полностью признаются и в Российской Федерации. В практике в последние годы было достаточно большое число случаев, когда наши граждане признавались наследниками по праву того государства, которое применялось к наследованию. Например, гражданка Попова была признана наследницей по закону после смерти вдовствующей принцессы княжества Капур-тала (Индия), умершей в Америке, поскольку она оказалась сестрой наследницы – русской по национальности, в свое время эмигрировавшей из России.

Право российского гражданина быть наследником определенной очереди (при наследовании по закону) и получить соответствующую долю в наследованном имуществе по правилам иностранной правовой системы не зависит и не может зависеть от того, как этот вопрос решается в российском законе. На практике в ряде случаев имущество завещалось российским гражданам и организациям различными лицами, проживающими за рубежом. Например, гражданка США Г. Роджерс завещала свое имущество советским космонавтам Юрию Гагарину и Герману Титову. При этом российское законодательство не устанавливает каких-либо ограничений в отношении получения российскими гражданами наследственных сумм из-за границы.

В период разгара «холодной войны» в Калифорнии, Неваде, Айове и некоторых других штатах США были приняты законы, в силу которых право наследования находящегося в США имущества признается за проживающими за границей иностранцами лишь при условии взаимности. В ряде штатов практика применения этих законов пошла по пути применения принципа материальной взаимности. Так, законы штатов Нью-Джерси, Нью-Йорк, Массачусетс и др. «о выгоде, пользовании и контроле» предоставили судам право отказывать в разрешении на выплату находящимся за рубежом наследникам и помещать их в депозит суда, если суд придет к заключению, что зарубежный наследник не получит от наследства «выгоды или пользы» или «не приобретет контроля» в отношении наследства. Применение этих и подобных им законов в ряде случаев существенно ограничивало права наших граждан на получение причитающихся им наследственных сумм. В судебной практике на основе законов этих штатов доказывалось, что наследники в Советском Союзе не могут получать имущество, которое им достается по наследству, открывшемуся в США, ибо все это имущество якобы отбирает Советское государство. В связи с этим следует иметь в виду, что в настоящее время российские граждане ничем не ограничены в получении наследственных сумм из-за границы, эти суммы поступают в полное распоряжение наследников.

Важную роль в охране наследственных прав российских граждан за рубежом призваны играть консульские представители Российской Федерации. Если консулу становится известно об открывшемся наследстве в пользу проживающих в Российской Федерации российских граждан, то он незамедлительно сообщает все известные ему сведения о наследстве и возможных наследниках в Министерство иностранных дел Российской Федерации. Согласно ряду консульских конвенций, заключенных с другими странами, компетентные власти государства пребывания должны извещать консула об открытии наследства в государстве его пребывания, когда наследником является гражданин представляемого государства. На практике в этих случаях очень часто возникает необходимость незамедлительно принять срочные меры по охране наследственных прав. В этом отношении важную роль могут сыграть действия российского консула, который в соответствии с положениями ряда консульских конвенций, заключенных Россией, может представлять интересы российских граждан. Так, консульские конвенции, заключенные Российской Федерацией с Великобританией и Швецией, предусматривают, что в случае, если не находящийся в государстве пребывания консула гражданин представляемого государства имеет право или претендует на долю в имуществе, оставшемся в государстве пребывания после смерти лица любого государства, консул имеет право представлять интересы такого гражданина.

В консульской конвенции, заключенной с Китаем, указывается, что в подобных обстоятельствах консул без особой доверенности может представлять этого гражданина в судах и других органах государства пребывания. При этом представительство консула продолжается до тех пор, пока сам наследник не возьмет на себя защиту своих прав или не назначит своего представителя. Российские граждане обычно поручают ведение своих наследственных дел за границей Иностранной юридической коллегии. Право консула представлять граждан своей страны без особой доверенности, в том числе и по наследственным делам, в стране пребывания, если граждане отсутствуют и не поручали ведения своего дела какому-либо лицу, предусмотрено законодательством Российской Федерации. Так, консул выполняет и ряд других функций, касающихся наследования – он принимает меры к охране наследственного имущества, выдает свидетельства о праве наследования, принимает наследственное имущество для передачи находящимся в РФ наследникам.

Следует отметить, что в данном случае тоже имеется понятие о выморочном имуществе – имущество, которое остается после смерти лица при отсутствии наследников. В иностранных государствах имущество признается выморочным, если у умершего гражданина (наследодателя) нет наследников по закону, и по каким-либо причинам им не было составлено завещание или завещание им было составлено, но оно было признано недействительным.

По российским законам в этих случаях имущество переходит к государству как наследнику, а в некоторых странах, в частности в США, Франции, Австрии и др., существует несколько другой подход: государство получает это имущество по так называемому праву оккупации, то есть, поскольку это имущество является бесхозным, оно должно перейти к государству.

Различия в обосновании права государства на выморочное имущество имеют существенное практическое значение. Например, представим, что российский гражданин умер за границей, и у него нет никаких законных наследников. Если считать, что имущество должно перейти к государству как к наследнику, то имущество умершего гражданина должно перейти к Российскому государству. Если же считать, что это имущество должно перейти по праву оккупации, то оно должно перейти к тому государству, на территории которого этот гражданин умер или осталось его имущество. Вопрос о судьбе выморочного имущества решается в договорах о правовой помощи, заключенных с рядом государств. Согласно этим договорам, выморочное движимое имущество передается государству, гражданином которого к моменту смерти являлся наследодатель, а выморочное недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится.

В подтверждении сказанного - в Многосторонней конвенции о правовой помощи стран СНГ от 22 января 1993 г. предусматривается следующее правило: «если по законодательству страны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит государству, гражданином которого является наследодатель в момент смерти, а недвижимое наследственное имущество переходит государству, на территории которого это имущество находится».

Несмотря на многочисленные заключенные и действующие международные договора и конвенции – в данной области международного права все еще присутствуют сложности, возникающие при разрешении конкретных наследственных дел, которые объясняются значительными различиями, которые есть во внутреннем законодательстве в области наследственного права.

Заключение

В представленной курсовой работе была рассмотрена тема, посвященная исследованию наследственных прав иностранцев в Российской Федерации и наследственных прав российских граждан за границей. Была поставлена цель – исследовать теоретические и практические аспекты наследственных прав иностранцев в Российской Федерации и наследственных прав российских граждан за границей, с точки зрения современного международного права. В соответствии с целью в работе были решены следующие задачи:

1. Исследованы основные аспекты наследования в международном праве

2. Изучены наследственные права иностранцев в Российской Федерации.

3. Рассмотрены наследственные права российских граждан за границей

В процессе выполнения контрольной работы цель была достигнута, поставленные задачи решены. По итогам можно сделать следующие выводы.

Наследование – это переход имущества и имущественных прав непосредственно от умершего гражданина к наследникам. В настоящее время существуют две системы наследования: по закону и по завещанию. Наследование по завещанию базируется на принципе свободы завещания, то есть на праве наследодателя завещать свое имущество любому лицу - физическому или юридическому, государству или муниципальному образованию. Завещание является односторонней сделкой, оно считается совершенным, если наследодатель в надлежащей форме выразил свою последнюю волю, оно должно быть составлено письменно с указанием места и времени его составления, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено.

Что касается второго вида наследования – это наследование по закону – то есть наследование на условиях и в порядке, строго указанных в законе и не измененных наследодателем по своей воле. При наследовании по закону воля наследодателя в распределении наследства между наследниками не участвует, а права и обязанности наследодателя переходят к перечисленным в законе наследникам в соответствии с установленной в нем же очередностью.

В России иностранцам в области наследственного права предоставляются одинаковые права с российскими гражданами. Так, иностранные граждане могут в соответствии с законодательством РФ наследовать и завещать имущество, следовательно, они могут быть и наследниками на равных основаниях с российскими гражданами. В отношении наследования иностранцами в России тоже никаких ограничений не установлено; им предоставляется в области наследования национальный режим независимо от того, проживают они в Российской Федерации или нет. Предоставляя иностранцам национальный режим в области наследования, наше право не ставит условия о взаимности – именно из этого принципа исходят и договоры о правовой помощи, предусматривающие, что граждане одной страны в отношении наследования полностью приравниваются к гражданам другой страны. В этих договорах идет речь о признании за иностранцами способности наследовать по закону и по завещанию наравне с собственными гражданами, переходе наследственного имущества к наследникам-иностранцам на таких же условиях, что и к собственным гражданам; в отношении способности к составлению и отмене завещания на имущество, находящееся на территории этой страны

Во всех случаях наследование с иностранным элементом будет определяться правом, подлежащим применению либо в силу коллизионных норм внутреннего законодательства того или иного государства, либо в силу правил международного соглашения. Так, в договорах о правовой помощи, заключенных между иностранными государствами, странами, установлено, что право наследования движимого имущества регулируется законодательством той договаривающейся стороны, гражданином которой был наследодатель в момент своей смерти, а право наследования недвижимого имущества - законодательством той стороны, на территории которой находится имущество.

Но следует отметить, что в данной сфере международного права все еще существуют сложности и неясности, возникающие при разрешении наследственных дел, которые объясняются значительными различиями, которые есть во внутреннем законодательстве в области наследственного права

Список нормативных материалов и материалов практики

1. Конституция Российской Федерации: Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года. // Российская газета. – 1993. – № 237. – 25 дек.

2. Всеобщая декларация прав человека: Принята на третьей сессии Генеральной Ассамблеи Организации Объединенных наций (ООН) резолюцией 217 А от 10 декабря 1948 г. // Российская газета. – 1998. – 10 декабря.

3. Конвенция о статусе апатридов (Нью-Йорк, 28 сентября 1954 г.) // Сборник Действующее международное право. Т. 1 - М., Юнита, 1995.

4. Об экономических, социальных и культурных правах: Международный пакт от 16 декабря 1966 г. // Консультант Плюс. – CD-ROM.

5. О гражданских и политических правах: Международный пакт от 16 декабря 1966 года. [Электронный ресурс]. – Режим доступа: .

21. Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за 2007 г. по гражданским делам. [Электронный ресурс].–Режим доступа: , 2008. – 345 с. [Электронный ресурс]. – Режим доступа: 507 с.

8. Международное частное право: Сборник документов. / Составитель К.А. Бекяшев, А.Г. Ходаков. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2006. – 366 с.

9. Международное частное право: Учебник. / Под редакцией Ю.М. Колосова, В.И. Кузнецова. – М.: Юриспруденция, 2005. – 286 с.

10. Наследственное право: учебник для вузов. / Булаевский Б.А. и др.; Отв. ред. К.Б. Ярошенко. – М.: Волтерс Клувер, 2005. – 415 с.

11. Перетерский И.С., Крылов С.Б. Международное частное право: учебник. / И.С. Перетерский. – М.: НОРМА-ИНФРА – М, 2007. – 310 с.

12. Скаридов А.С. Международное частное право: Учебник для студентов высших учебных заведений / А.С. Скаридов. – СПб.: Питер, 2006. – 354 с.

13. Юридическая энциклопедия. - , 2007. – 1036 с. [Электронный ресурс]. - Режим доступа: Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 года, ст. 35

Наследственное право: учебник для вузов. / Отв. ред. К.Б. Ярошенко. – М.: Волтерс Клувер, 2005. – С. 296.

Международное частное право: Шпаргалка Автор неизвестен

27. ПРОБЛЕМЫ НАСЛЕДОВАНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

В наследственных отношениях с иностранным элементом можно выделить три группы вопросов в зависимости от особенностей их коллизионно-право-вого регулирования. 1. Наследование по закону. Данная ситуация предполагает вопросы о круге наследников и очередности их призвания. Общей привязкой для их решения в РФ является закон последнего места жительства наследодателя. 2. Наследование по завещанию. В этом случае самыми важными вопросами являются установление завещательной способности наследодателя и соблюдение требований по форме и содержанию завещания. По российскому коллизионному праву способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права. 3. Наследование недвижимого имущества. В РФ наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где оно находится, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, – по российскому праву.

В наследственных отношениях с иностранным элементом может возникнуть довольно непростая ситуация выморочного имущества. Она имеет место, когда нет наследников ни по закону, ни по завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать, либо все они отказались от наследства. Выморочное имущество переходит в собственность государства. В МЧП могут возникнуть непростые вопросы о том, к какому именно государству переходит такое имущество. Ведь если отношения осложнены иностранным элементом и связаны с разными правопорядками, то несколько государств могут его оспаривать, напр. государство последнего места жительства и государство местонахождения имущества. Национальное право, как правило, не содержит коллизионных норм по этим вопросам и регулирует только переход выморочного имущества к государству суда. Несколько дополняют картину правового регулирования договоры о правовой помощи. В частности, столкновение интересов нескольких государств-участников в отношении выморочного имущества регулируются ст. 46 Конвенции о правовой помощи и правовых взаимоотношениях государств – участников СНГ 1993 г. – движимое имущество переходит государству-участнику, гражданином которого являлся наследодатель в момент смерти, а недвижимое имущество остается за государством-участником, на территории которого оно находится.

На практике наследственные отношения с иностранным элементом не ограничиваются выбором применимого права. Наследование предполагает некоторые формальности, связанные с действиями определенных органов, выполнением ряда процедур и представлением некоторых документов. Очень важные функции в области наследования осуществляют дипломатические представительства и консульские учреждения.

Из книги Международное частное право: учебное пособие автора Шевчук Денис Александрович

1.2. Коллизионные и материально-правовые методы регулирования в международном частном праве Особенность международного частного права как полисистемного комплекса определяется не только характерными чертами его предмета и источников. Специфичен также и метод (способ)

Из книги Международное частное право: Шпаргалка автора Автор неизвестен

Тема 3 КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 3.1. Понятие и виды коллизионных норм Как уже отмечалось выше, основное содержание международного частного права сводится к выявлению и поиску путей разрешения коллизионной проблемы.В МЧП «конкуренция» правовых

Из книги Морская перевозка груза как частноправовой институт автора Косовская Виктория Александровна

3.4. Взаимность и реторсия в международном частном праве Сущность взаимности состоит в предоставлении юридическим и физическим лицам иностранного государства определенного количества прав или правового режима при условии, что физические и юридические лица страны, их

Из книги Наследственное право России: учебник автора Гуреев Владимир Александрович

Тема 4 ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

Из книги автора

4.2. Гражданско-правовое положение иностранцев в международном частном праве Правовая доктрина большинства других стран, включая РФ, обычно определяет гражданскую правоспособность физического лица как его способность быть носителем гражданских прав и обязанностей,

Из книги автора

Тема 5 ПРАВОВОЙ СТАТУС ГОСУДАРСТВА И ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 5.1. Правовое положение государства в международном частном праве Обычно различают два вида общественных отношений, в которых участвуют государства: а) между государствами, между

Из книги автора

5.1. Правовое положение государства в международном частном праве Обычно различают два вида общественных отношений, в которых участвуют государства: а) между государствами, между государствами и международными межправительственными организациями (регулируются

Из книги автора

Тема 6 ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 6.1. Роль и основные направления регулирования вопросов права собственности в международном частном праве Право собственности – центральный институт любой национальной правовой системы, который во многом

Из книги автора

6.1. Роль и основные направления регулирования вопросов права собственности в международном частном праве Право собственности – центральный институт любой национальной правовой системы, который во многом определяет характер и содержание других институтов и отраслей

Из книги автора

6.3. Правовое регулирование вопросов национализации в международном частном праве Право собственности на имущество может переходить от одного лица к другому в результате принята специальных государственных актов о национализации или приватизации имущества.

Из книги автора

Тема 9 СУДЕБНЫЙ ПОРЯДОК РАССМОТРЕНИЯ СПОРОВ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ

Из книги автора

9.1. Понятие международного гражданского процесса и определение подсудности в международном частном праве Под международным гражданским процессом в науке международного частного права понимается совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой

Из книги автора

15. РЕЖИМЫ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ Национальный режим означает распространение на иностранцев тех же правил, что и на отечественных граждан, и устанавливается, как правило, по международным договорам (напр., по Парижской конвенции 1883 г. об

Из книги автора

40. ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ Исключительные права – «интеллектуальная собственность».Особенности отношений по исключительным правам с иностранным элементом: 1. Имеют строго территориальный характер действия, собственность, охраняемая по

Из книги автора

Глава 1. Морская перевозка грузов в международном частном

Из книги автора

§ 1 Общая характеристика правового регулирования наследственных отношений в международном частном праве Наследование является одним из старейших институтов права, отличающимся известной стабильностью и, как принято считать, определенным консерватизмом. Подверженное

Наследование, являясь одним из центральных институтов гражданского права, получило закрепление в национальном законодательстве большинства государств.

Под наследованием понимается переход в установленном законом порядке имущественных и некоторых личных неимущественных прав и обязанностей гражданина (наследодателя) к другим лицам (наследникам). Наследование может осуществляться по завещанию и по закону .

Иностранный элемент в наследственных отношениях проявляется в том, что: наследодатель, все наследники или некоторые из них могут быть гражданами различных государств, проживать в разных странах; наследуемое имущество моет находиться в разных государствах; завещание может быть составлено за границей и т. д.

Регулирование отношений по наследованию между различными государствами было известно еще в глубокой древности. В Киевской Руси Договор князя Олега с греками 911 г. применительно к русским, находящимся на службе в Греции у греческого царя, предусматривал следующее. «Если кто из них умрет, не завещав своего имущества, а своих родственников у него в Греции не будет, то пусть возвратят все его имущество ближайшим родственникам на Руси. Если же он составит завещание, то пусть тот, кому он написал распоряжение наследовать имущество, возьмет имущество и наследует в нем». Соответствующие положения предусматривались и в договорах Новгорода и Пскова с Ганзейским союзом .

Основным источником регулирования в этой сфере международного частного права в современных условиях является внутреннее законодательство государств и универсальные международные конвенции в области наследования. Во многих государствах мира в области наследования при наличии иностранного элемента существенное значение имеет наряду с законодательством судебная практика (особенно в странах англо-американской системы).

Разнообразие практики в этой области и сложности, возникающие при разрешении конкретных наследственных дел, объясняются значительными различиями, которые есть во внутреннем законодательстве в области наследственного права .

В мировой юридической доктрине и практике принято выделять два основных подхода к определению сущности наследования: 1) в странах континентального права наследование понимается как разновидность универсального правопреемства . Такая квалификация восходит к классическому римскому праву, где в лице наследника видели продолжение юридической личности наследодателя ; 2) в странах «общего права» наследование понимается как распределение имущества умершего между лицами, указанными в законе и/или завещании .

Это проявляется и в том, что в разных странах неодинаково определяется круг наследников по закону и по завещанию; устанавливаются различные требования, предъявляемые к форме завещания; существуют различные системы распределения наследственного имущества и т. д.

При наследовании по закону в самом законе конкретно предусматривается, кто является наследником и в какой очередности призывается к получению наследственного имущества.

Так, наследниками первой очереди в одних странах являются дети, переживший супруг и родители умершего. К категории наследников второй очереди относятся братья и сестры умершего. Сначала призываются к наследованию наследники первой очереди. Если таких нет, то призываются наследники второй очереди. К числу наследников по закону относятся также нетрудоспособные лица, состоявшие на иждивении умершего не менее одного года до его смерти. Эти наследники наследуют наравне с наследниками той очереди, которая призывается к наследованию.

В других странах круг наследников может быть более широким (например, наследником признается племянник умершего) или более узким, может не быть деления наследников на очереди и т. д.

Точно так же обстоит дело и с наследованием по завещанию. В большинстве стран завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено в определенном порядке, например у нотариуса. В некоторых же странах допускается составление завещания в так называемой олографической форме, то есть написанным собственноручно наследодателем, и не требуется, чтобы оно было удостоверено. По законам одних государств нельзя в завещании ограничить права какой-либо категории наследников. В других же странах в завещании может быть установлен ряд условий наследникам для получения наследства .

В практике Инюрколлегии, например, был случай, когда английская гражданка составила в Англии завещание, по которому она завещала имущество своей сестре - советской гражданке, проживающей в Москве, при условии, что наследница приедет в Лондон не позднее чем через десять лет после ее смерти. Как понять это условие: обязана ли она для получения наследства приехать в Англию на постоянное жительство, как утверждали английские юристы, или должна просто приехать в Англию на непродолжительный срок, чтобы получить там наследственное имущество? Это дело было предметом разбирательства в суде, который решил, что в завещании не имелось в виду, чтобы наследница вообще переехала на жительство в Англию, а имелся в виду только ее приезд в Англию для получения имущества.

При решении подобных проблем, прежде всего, возникают вопросы о праве, подлежащем применению: следует ли применять закон места нахождения имущества или закон места составления завещания и т. д. Законодательство и практика государств решают эти вопросы различно. В Великобритании и США проводится разграничение между наследованием недвижимого имущества и наследованием движимого имущества. К наследованию недвижимого имущества применяется закон места нахождения недвижимости, а к наследованию движимого имущества -- закон последнего домицилия наследодателя, то есть закон его местожительства. Согласно правилам французского гражданского кодекса, находящиеся во Франции недвижимости подчинены французскому закону, то есть закону страны их места нахождения. Что же касается движимостей, то в отношении их в судебной практике применяется обычно личный закон наследодателя, под которым понимается закон домицилия.

В ФРГ, в отличие от системы, принятой в Великобритании, США и Франции, исходным является принцип единства наследственного имущества. И к движимому, и к недвижимому имуществу применяется закон гражданства наследодателя.

Из принципа единства наследственного имущества, к которому подлежит применению закон гражданства наследодателя, исходят Закон о международном частном праве Венгрии 1979 года, Закон о международном частном праве Польши 1965 года, Закон о международном частном праве и процессе Чехословакии 1963 года. В КНР в отношении движимого имущества должен применяться закон места проживания наследодателя в момент его смерти, а в отношении недвижимого имущества -- закон места нахождения имущества (ст. 149 Общих положений гражданского права КНР 1986 г.) .

Источник: Электронный каталог отраслевого отдела по направлению «Юриспруденция»
(библиотеки юридического факультета) Научной библиотеки им. М. Горького СПбГУ

Наследование в международном частном праве:

АР
А139 Абдухаликов, А. М. (Акмалжон Махмадиевич).
Наследование в международном частном праве: автореферат
диссертации на соискание ученой степени кандидата
юридических наук. Специальность 12.00.03 - гражданское
право; предпринимательское право; семейное право;
международное частное право / А. М. Абдухаликов; науч. рук
. Ш. Менгалиев. -Душанбе, 2010. -26 с.-Библиогр. : с. 25.7
ссылок Материал(ы):
  • Наследование в международном частном праве.
    Абдухаликов, А. М.

    Абдухаликов, А. М.
    Наследование в международном частном праве: автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук.

    ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

    Актуальность темы диссертационного исследования определяется тем, что любой человек, занимаясь бизнесом или работая в различных отраслях народного хозяйства, становится собственником того или иного имущества. Через определенное время перед ним с неизбежностью встает вопрос, кому и в каком порядке перейдет это имущество. Это проблема становится еще острее в связи с резким увеличением миграционных процессов, заключением смешанных браков, расширением сферы осуществления предпринимательской деятельности, включая международный гражданский оборот, вследствие которого имущество и имущественные права, принадлежащие иному лицу, оказываются в разных странах и подчиняются несовпадающим правовым системам. Такое состояние порождает необходимость обеспечения баланса интересов наследников и других заинтересованных лиц в процессе перехода совокупности имущественных прав и обязанностей от правопредшественника к правопреемникам, обеспечиваемый наследственным правом.

    Иностранный элемент в наследственном праве объективно порождает целый ряд коллизионных ситуаций, основными из которых являются коллизии в сфере наследования по закону, наследования по завещанию или реализации этих видов наследования движимого и недвижимого имущества. Несмотря на идентичность видов наследования в правовых системах государств, они существенно различаются по содержанию, что обусловлено национальными традициями, устоявшимся жизненным укладом и другими факторами. В результате имущества, находящиеся на территории разных стран, оказываются подчиненными правовым системам, которые имеют заметные коллизии или вовсе не совпадают, что приводит к существенным сложностям обеспечения наследственного правопреемства.

    При наличии значительной коллизии в правовых системах стран в решении проблем перехода имущества от наследодателя к его наследникам существенное место занимают международные договоры, обеспечивающие сближение и создание унифицированных норм, регулирующих наследственные правоотношения. Для этого в настоящее время Республика Таджикистан заключила ряд двусторонних и многосторонних договоров, затрагивающих международное наследование, в частности, Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993г., а также одноименную Конвенцию от 7 октября 2002г., где проблемам наследования посвящена специальная часть (V). Такая же необходимость возникнет в будущем и по поводу Универсальных международных договоров в указанной сфере.

    Однако адекватное понимание и применение национальных и международно-правовых актов, их взаимодействие и определение соотношения в сфере наследования в значительной степени связанное состоянием правовой осведомленности правопользователей и органов,

    занимающихся правоприменительной деятельностью, чему может способствовать всестороннее научное исследование проблем наследования.

    В Республике Таджикистан до настоящего времени не проводилось серьезного, комплексного научного исследования относительно наследственного правопреемства вообще и наследственного правоотношения в международном частном праве в особенности, тогда как сравнительное научное исследование в независимом Таджикистане позволило бы выяснить коллизионные проблемы относительно определения круга наследников по закону и по завещанию, очередность их призвания к наследованию, порядка перехода по наследованию движимого и недвижимого имущества, выяснить правопорядок, подлежащий применению, определить завещательную дееспособность, форму завещания, посредством которой наследодатель определяет юридическую судьбу своего имущества, вопрос об обязательной доле в наследстве, защите прав пережившего супруга и многие другие важные вопросы.

    Научное исследование необходимо также для выработки предложений по совершенствованию законодательства Республики Таджикистан, а также для обоснования целесообразности подписания специальных международных договоров, обеспечивающих унификацию норм наследственного права, соответствующих интересам граждан, и для большего укрепления международного гражданского оборота.

    Вышеизложенным определяются актуальность и востребованность научного исследования темы наследования в международном частном праве, затрагивающим интересы всех граждан без исключения, независимо от их волеизъявления.

    Цель и задачи диссертационного исследования. Целью исследования является выявление, научное осмысление и анализ теоретических и практических проблем международного частного права как целостной системы, регулирующей наследственные отношения с иностранным элементом и выработка рекомендаций для совершенствования законодательства Республики Таджикистан в данной области.

    Для достижения цели диссертационного исследования ставятся следующие задачи:

    Исследовать особенности наследственного правопреемства;

    Систематизировать и дать характеристику нормативно-правовым основам права наследования с формально-юридической и содержательной стороны;

    Проанализировать место и роль права наследования в системе социально-экономических прав и свобод в Республике Таджикистан на современном этапе;

    Проанализировать правовые основы регулирования наследственных отношений в национальном законодательстве и международно-правовых актах, выявить их соотношение и взаимосвязь;

    Раскрыть особенности коллизионного регулирования наследственных отношений в международном частном праве;

    Выяснить особенности норм международного частного права, закрепляющих общие условия и конкретные способы реализации права наследования в отношениях с иностранным элементом;

    Разработать конкретные научно-практические рекомендации по совершенствованию гражданского законодательства, регулирующего наследственные отношения с иностранным элементом.

    Предметом исследования является комплексный анализ норм национального права различных государств, прежде всего Республики Таджикистан, и международно-правовые соглашения, посредством которых осуществляется регламентация наследственных отношений с иностранным элементом, их взаимосвязь, различия и пути их преодоления.

    Объектом диссертационного исследования является коллизионно-правовое регулирование наследственных отношений, складывающихся в процессе наследования в Республике Таджикистан с иностранным элементом.

    Теоретическая и методологическая основы исследования.

    Теоретической основой диссертационного исследования являются труды

    таких ученых, как М. С. Абраменков, К. С. Антимонов, М. Ю. Барщевский, Ю. Г. Басин, С. Н. Братусь, А. В. Венедиктов, С. И. Вильнянский, К. А. Граве, Д. X. Гольская, А.Г. Диденко, Г. К. Дмитриевой, В. К. Дроников, Т. И. Зайцева, О. С. Иоффе, Л. Кассо, И. Л. Корнеева, П. В. Крашенинников, Л. В. Лазерев, Л.А. Лунц, М. Ф. Лукьяненко, Ф.Ф. Мартене, А.Л. Маковский, А. В. Масляева, Д. И. Мейер, Р. М. Мусаев, П. С. Никитюк, В. Н. Никольский, В. П. Павлов, И. Покровский, Р. П. Пригода, А. А. Рубанов, А. П. Сергеев, В. И. Серебровский, К. И. Скловский, М. К. Сулейменов, Е. А. Суханов, Ю. К. Толстой, Р. О. Халфина, В. М. Хвостов, Б. Б. Черепахин, Б. Н. Чичерин, Н. Ф. Шершеневич, Э. Б. Эйдинова, В.Ф. Яковлев, К.Б. Ярошенко и др.

    Проблема наследования, как на общетеоретическом, так и на отраслевом уровнях, исследовалась отечественными исследователями: М. А. Махмудовым, Ш. М. Менглиевым, Н. А. Салибаевой, Ф. С. Сулаймоновым, Ф. Т. Тахировым, О. Усмоновым, А. Г. Халиковым и др.

    При проведении исследования применялись как общие, так и специальные методы, отвечающие критериям объективности. Для установления сходства и различия исследуемых явлений использовался метод сравнения, метод абстрагирования, позволяющий учитывать наиболее существенные стороны и свойства исследуемых объектов. Использовались также такие методы, как анализ и синтез, переход от абстрактного к конкретному, а также логико-правовой и др.

    Научная новизна диссертации. Настоящая диссертация представляет собой комплексное исследование общетеоретических и практических проблем наследственного правопреемства и охраны наследственных прав в международном частном праве на основе действующего законодательства Республики Таджикистан и международных нормативно-правовых актов. В ней предпринята первая в юридической науке Республики Таджикистан попытка

    системного исследования проблем наследования в связи с интеграцией в мировое сообщество.

    В результате проведенного научного исследования на защиту выносятся следующие положения:

    1. Обоснование основных принципов наследования в Республике Таджикистан, каковыми являются: обеспечение прав и интересов наследников по завещанию и по закону; свобода завещания; охрана прав и интересов членов семьи наследодателя; охрана наследства.

    2. Обосновывается коллизионно-правовое регулирование наследственных отношений в совокупности с материально-правовыми нормами. Раскрыто значение коллизионных норм в определении применимого права, в том числе иностранного государства. Дополнительно аргументируется присутствие «гипотезы» в структуре коллизионных норм наследственного права Республики Таджикистан, а также особенности применения санкции в коллизионно-правовом регулировании.

    3. Аргументируется необходимость приведения в определенную систему критериев применимого права относительно движимого и недвижимого имущества. В этой связи предлагается уточнить в законодательстве Республики Таджикистан, какие объекты относятся к тому или иному виду имущества.

    4. Обосновывается пересмотр в законодательстве Республики Таджикистан института обратной отсылки и отсылки к законодательству третьего государства. Имеющиеся нормативные правовые акты Республики Таджикистан делают отсылку только на материально-правовые нормы иностранного права. Отсюда следует невозможность обратной отсылки к закону Республики Таджикистан, в результате возникшие наследственные отношения вовсе остаются не урегулированными.

    5. Предлагается совершенствование нотариальной защиты наследственных прав в направлении увеличения количества нотариальных действий по обеспечению прав наследодателя и наследников; нормативного регулирования порядка совершения действий, хотя и не являющихся нотариальными, но имеющих существенное значение для обеспечения правомочий в сфере наследования; введение новых форм оказания квалифицированной юридической помощи по наследственному вопросу.

    6. Предлагается внести соответствующие дополнения и изменения в гражданское законодательство Республики Таджикистан. В частности, дополнить Гражданский кодекс Республики Таджикистан (далее - ГК РТ) новой статьей 1138 1 , определяющей понятие наследства; статьей 1139 1 предусматривающей наследственное правопреемство; дополнить ст. 1184 ГК РТ относительно отсрочки до двух лет выплаты наследнику стоимости доли наследодателя - участника хозяйствующей организации, и отсрочки до 3 лет, если наследником является иностранец и т. д.

    7. Обосновывается необходимость ратифицировать международные конвенции, существующие в области гарантий права наследования в целях унификации и гарантированности права наследования для граждан

    Республики Таджикистан не только на территории Республики Таджикистан, но и за ее пределами. Аргументируется целесообразность присоединения к Вашингтонской Конвенции о форме международного завещания от 26 октября 1973 года, устанавливающих единообразные материально-правовые нормы, форму завещания, а также формирование института уполномоченных лиц, которые будут действовать в сфере международных завещаний и регулировать возникающие проблемы, Гаагской конвенции от 5 октября 1961г., в соответствии с которой отменяется требование дипломатической или консульской легализации иностранных официальных документов.

    8. Предлагается внести дополнение в ст. 127 Семейного кодекса Республики Таджикистан о предоставлении права быть усыновителями и гражданам иностранных государств, что, во-первых, согласуется с требованиями ст. 10 Конституции Республики Таджикистан и с Конвенцией по правам ребенка, участником которой является Республика Таджикистан, во-вторых, усыновленные граждане Республики Таджикистан становятся полноправными участниками наследственных отношений.

    9. Дополнительно аргументируется совершенствование правил наследования предприятия с иностранным участием относительно проблемы раздела предприятия как имущественного комплекса, реорганизации предприятия и проблемы сохранения фирменного обозначения его индивидуализирующего, особенности перехода предприятия к наследникам-предпринимателям или когда их несколько, обладающим преимущественным правом на наследование, о способе определения состава и стоимости наследуемого предприятия. В целом необходимо совершенствование механизма перехода предприятия к наследникам с тем, чтобы оно продолжало выпускать продукцию, создавало необходимые рабочие места, не прекращались бы поступления в бюджет, т.е. это не имело бы для республики отрицательных социальных последствий.

    Теоретическая и практическая значимость исследования. Значимость проведения исследования заключается в том, что оно содержит рекомендации законодательным и правоприменительным органам по совершенствованию действующего законодательства в сфере наследования и формированию более выверенных решений при его применении. Теоретические положения, содержащиеся в работе, могут быть использованы для дальнейших научных исследований по проблемам наследственного правопреемства. Она способствует правильному осмыслению правил наследования, возникающих в международной сфере, их коллизионное регулирование с применением норм разных стран. Положения исследования могут быть использованы в процессе научного толкования норм наследственного права, регулирующих наследственные отношения с иностранным элементом. И наконец, результаты можно использовать для чтения основных и специальных курсов по наследственному праву.

    Апробация результатов исследования . Диссертация выполнена и обсуждена в отделе отраслевого права и законодательства Института государства и права Академии наук Республики Таджикистан.

    Ряд теоретических и практических положений исследования отражен в семи публикациях, подготовленных диссертантом; его выступлениях с докладами на научно-практических международных конференциях и семинарах: «Инновационное развитие и повышение конкурентоспособности национальной экономики глазами молодых исследователей» (Бишкек, май 2008г.), «Актуальные проблемы международного частного права: теория и практика» (Душанбе, ноябрь 2008г.), «Основы этики в государственной службе и борьба против коррупции» (Измир, декабрь 2008г.), а также использованы диссертантом в педагогической работе при чтении лекционного курса и проведении семинарских и практических занятий по дисциплинам международного частного право и гражданского права в Таджикском национальном университете и в Институте повышении квалификации государственных служащих Республики Таджикистан.

    Структура работы отражает цель и задачи исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, состоящих из девяти параграфов, заключения, а также списка использованной литературы и нормативно-правовых актов и специальной литературы.

    ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

    Во введении обоснована актуальность темы диссертационного исследования, степень изученности данной темы, определены цель, задачи, теоретическая и методологическая основы исследования, указывается новизна, сформулированы основные положения, выносимые на защиту, отражена практическая значимость результатов исследования и их апробация.

    В первой главе «Наследственное правопреемство в международном частном праве» дается подробный анализ понятия наследственного правопреемства, рассматриваются правовые основы регулирования наследственных отношений, как в национальном законодательстве, так и в международно-правовых актах, а также рассмотрен вопрос о субъектах наследственного правопреемства.

    Подчеркивается, что наследственное право является одним из старейших институтов права, представляющих собой совокупность норм, регулирующих отношения, связанные с переходом прав и обязанностей умершего к другим лицам, и исходит из сочетания двух основополагающих, тесно взаимосвязанных принципов - свободы завещания и охраны интересов семьи.

    В первом параграфе «Понятие наследственного правопреемства» обосновывается, что под наследством понимается совокупность имущественных прав и обязанностей наследодателя, переходящих к другим лицам (наследникам) в порядке, установленном законом (подразумевается совокупность не вещей, а имущественных прав и обязанностей). В порядке наследования к наследникам переходят все имущественные права и обязанности наследодателя за небольшими исключениями, в порядке универсального правопреемства на основании и в порядке, установленном законом. Проводится тщательный анализ высказанной в науке точки зрения относительно понятия «наследство» (Н. И. Бондарева, Э. Б. Эйдинова, М. В.

    Гордон, В. К. Дроников, М. Ю. Борщевский и др.) и считаем предпочтительным понимание наследства как совокупности принадлежащих наследодателю имущественных прав и обязанностей, переходящих после его смерти к наследникам. В данном случае имущество понимается как совокупность поддающихся денежной оценке объектов, принадлежащих определенному лицу, т. е. понимается как актив и пассив. На основании п.п. 1 - 2 ст. 141 ГК РТ делается вывод, что объекты, изъятые из гражданского оборота, не могут входить в состав наследства. Что касается объектов, ограниченных в обороте, то, при условии соблюдения данных ограничений, они могут входить в состав наследства. В частности, наследование оружия возможно при наличии у наследника разрешения на приобретение данного вида оружия (ст. 20 Закона «Об оружии» РТ).

    По поводу того, должен ли происходить переход имущества от одного лица к другому посредством договора, высказаны различные точки зрения. Так, наследственный договор состоит в том, что двое или более лиц (например, супруги) назначают друг друга наследниками после себя. В отличие от завещания, в котором выраженная воля наследодателя может быть всегда изменена, наследственный договор, связывая в одном акте волю не менее двух лиц, устраняет возможность ее изменения. Это справедливо считается противоречащим свободе воли наследодателя, и по этой причине Кодекс Наполеона не допускал наследственных договоров (Code Nap., § 968, т. X, ч., 1 ст. 1032) . Законодательство РТ также не допускает наследственных договоров.

    В этом плане обращает на себя внимание наследственное правопреемство по завещанию. Отмечается, что завещание – односторонняя сделка, носящая строго личный характер. Если же завещание содержит волеизъявления двух и более лиц, то оно может быть признано недействительным. Завещание, являясь сделкой, носящей строго личный характер, согласно ст. 45 Закона РТ «О нотариате» не может быть совершено через представителя, даже действующего по доверенности или на основании закона (родителей, опекунов и т. д.). Наиболее существенной особенностью этой сделки является, в первую очередь, то, что она совершается на случай смерти и является основанием наследования. Посредством завещания наследодатель изменяет порядок наследования по закону. Примером может служить то, что каждый гражданин вправе завещать свое имущество, как в целом, так и в части, включая и предметы домашнего хозяйства и обихода. В этом случае применение статьи 1185 ГК РТ, предоставляющей преимущественное право наследования этих предметов наследникам, проживавшим совместно с наследодателем, исключается. И завещатель может распределить свое имущество между назначенными им наследниками в любых долях.

    В новой (дополнительной) статье Гражданского кодекса Республики Таджикистан предлагается раскрыть понятие наследственного

    правопреемства, в котором отражен переход имущественных прав и обязанностей, а в случаях, предусмотренных законом, личных неимущественных прав, - на условиях универсального правопреемства. Его основными принципами в Республике Таджикистан являются: обеспечение прав и интересов наследников по завещанию и по закону, свобода завещания, охрана интересов членов семьи наследодателя, охрана самого наследства.

    Благодаря тому, что институт наследования базируется на определенных принципах, это придает ему устойчивость и стабильность. Выявление основных принципов наследования и следование им в процессе совершенствования законодательства в данной области будет способствовать преемственности и взаимосвязи основных положений законодательства.

    Характерной чертой правопреемства является и то, что приобретение прав и обязанностей происходит непосредственно, то есть наследство переходит к наследнику прямо от наследодателя, а не от других лиц. От универсального наследственного преемства отличают преемство частное или сингулярное. Сингулярное правопреемство возникает в отношениях, связанных с завещательным отказом (легатом) и регулируется общими положениями обязательственного права; в некоторых источниках утверждается, что такое правопреемство наследственным не является.

    На наш взгляд, главным в наследовании является переход после смерти гражданина (наследодателя) принадлежавших ему на праве частной собственности вещей, имущества, а также имущественных прав и обязанностей к другим лицам, и если такой переход осуществляется на основе завещательного отказа, имеет место сингулярное наследственное правопреемство.

    Сингулярный преемник приобретает не всю совокупность принадлежавших умершему прав и обязанностей, а только отдельные права и приобретает его не непосредственно от наследодателя, а через наследника. Наследодатель может обязать наследника совершить в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей) то или иное действие - предоставить в пожизненное пользование помещение в переходящем по наследству доме, передать из состава наследства какую-то вещь или несколько вещей, выдать определенную сумму денег и т. д.

    В состав наследства входят вещи, движимые и недвижимые, т.е., объекты свободно отчуждаемые, или переходят от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства либо иным способом, если они не изъяты из оборота или ограничены в обороте.

    Во втором параграфе «Правовые основы регулирования наследственных отношений» отмечается, что основную правовую базу для регулирования наследственных отношений составляет национальное право. Это Конституция Республики Таджикистан, Гражданский кодекс Республики Таджикистан и другие законодательные акты, значительно усовершенствовавшие регулирование наследственных отношений. В частности, определение юридических фактов, порождающих наследственные отношения, расширение

    круга лиц, имеющих право на наследование, личный характер завещания, свободы завещания, форма завещания, о завещательном отказе и т. д.

    Главным коллизионным принципом в сфере международных наследственных отношений является право страны последнего постоянного места жительства наследодателя, если речь идет о наследовании по закону. Альтернативный коллизионный принцип предусматривается при наследовании по завещанию. Прежде всего, наследодатель вправе избирать применимое право страны самостоятельно, а при отсутствии такового применяется универсальный коллизионный принцип - право страны гражданства. Эти же принципы применяются для определения способности лица к составлению и отмене завещания, включая и формы отмены

    завещания.

    Обосновывается целесообразность дополнения Гражданского кодекса РТ специальной статьей 1138" под названием «Наследство»: «Наследством является совокупность имущественных прав и обязанностей, а в случаях, предусмотренных законом, личных неимущественных прав, после смерти наследодателя переходящая к его наследникам в порядке наследственного правопреемства.

    Не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя, в частности, право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, а также права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается настоящим Кодексом или другими законами».

    Число наследственных дел с иностранным элементом во второй половине XX и начале XXI веков все время увеличивалось, что явилось косвенным последствием миграции населения во всем мире в конце прошлого и начале нынешнего века. Переселенцы часто связаны родственными отношениями с гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для возникновения дел о наследовании.

    Разнообразие практики в этой области и сложности, возникающие при разрешении конкретных наследственных дел, объясняются значительными различиями во внутреннем законодательстве в области наследственного права. Это проявляется в том, что в разных странах неодинаково определяется круг наследников по закону и по завещанию; устанавливаются различные требования, предъявляемые к форме завещания; существуют различные системы распределения наследственного имущества и т. д.

    Важной составной частью жизни любого современного государства является участие его и его граждан в различных сферах международных отношений: Интеграция Республики Таджикистан в систему международных экономических отношений, активное участие иностранных инвесторов в развитии отечественного производства, а также деятельность предприятий Республики Таджикистан за рубежом и торговое сотрудничество бизнесменов нашей страны с зарубежными партнерами ведет к расширению наследственно-правовых отношений. Возникают вопросы (порядка очередности, субъектов наследования, принятия наследства и т. д.), решать

    которые необходимо, основываясь на нормах права того или иного государства, что требует знания норм и принципов как собственного права, так и права других стран и положений международных договоров по данному вопросу. В частности, Конвенция о коллизии законов в отношении форм завещания от 5 октября 1961 года, многосторонняя Конвенция о форме международного завещания от 26 октября 1973 года. В настоящее время вопросы наследования в странах СНГ регулируются Конвенцией о правовых отношениях и правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993г. и одноименной Конвенцией стран СНГ о правовой помощи 2002 года.

    В третьем параграфе «Субъекты наследственного правопреемства» раскрывается содержание понятия субъекта наследственного правопреемства. Субъектами наследственного правоотношения являются наследники, призванные к наследованию. Наследодатель не является субъектом наследственного правоотношения, так как с его смертью прекратилась его правоспособность. Наследниками могут быть государственные, общественные и религиозные организации и объединения, а также другие юридические лица и государство в целом. Однако, хотя новый субъект пользуется правами, принадлежавшими умершему, и несет лежавшие на нем обязанности, его нельзя назвать продолжателем личности умершего, потому что все то, что наиболее характеризовало с юридической стороны умершего, прекратилось с его смертью. Необходимо отметить, что часть 3 ГК РТ значительно расширила круг наследников по сравнению с предыдущим ГК, предусматривая первую, вторую и третью очередь. Степень родства определяется числом рождений, отделяющих родственников одного от другого. Рождение самого наследодателя в это число не входит.

    Наследниками являются лица, указанные в завещании, или наследники по закону. Возможность стать наследником не зависит от состояния дееспособности лица и гражданства. Наследниками могут быть: при наследовании по закону - граждане, находящиеся в живых к моменту смерти наследодателя, а также дети наследодателя, родившиеся после его смерти; при наследовании по завещанию - граждане, находящиеся в живых к моменту смерти наследодателя, а также зачатые при его жизни и родившиеся после его смерти.

    Право на наследство не зависит от гражданства наследника. Наследниками могут быть как граждане Республики Таджикистан, так и иностранные граждане и лица без гражданства. Аналогичное положение содержится в гражданском законодательстве Российской Федерации.

    Право наследования имеют лица, находящиеся в местах лишения свободы, лица, признанные судом недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия.

    Отмечается, что круг граждан, имеющих право быть наследниками, законодательно ограничен. Не наследуют ни по закону, ни по завещанию граждане, которые своими умышленными противоправными действиями,

    направленными против наследодателя, кого-либо из его наследников или против осуществления последней воли наследодателя, выраженной в завещании, способствовали либо пытались способствовать призванию их самих или других лиц к наследованию, либо способствовали или пытались способствовать увеличению причитающейся им или другим лицам доли наследства, если эти обстоятельства подтверждены в судебном порядке -недостойные наследники (ст. 1145 ГК РТ). В целом основания, по которым наследник утрачивает право на наследство, сохранены. Закон устанавливает, что недостойными наследниками признаются граждане, которые своими умышленными действиями способствовали либо пытались способствовать призванию их самих или близких лиц к наследованию.

    Таким образом, институт недостойных наследников призван обеспечивать соответствие пределов наследования не только действительной (в случае сокрытия завещания и воспрепятствования выражению последней воли), но и предполагаемой (при совершении умышленного противоправного деяния, направленного против наследодателя или кого-либо из его наследников, а также при уклонении от содержания) воле наследодателя, корректируя состав наследников по закону, определяемый исключительно по признаку семейно-родственной близости. Последнее является одним из проявлений индивидуального начала регулирования пределов наследования по закону.

    За виновное неисполнение либо ненадлежащее исполнение семейных обязанностей могут быть применены меры юридической ответственности, закрепленные в различных отраслях права; таковой является лишение родительских прав, которое является самостоятельной мерой семейно-правовой ответственности за ненадлежащее поведение родителей по отношению к своим несовершеннолетним детям. Связанные с этим имущественные санкции, а именно лишение права на наследование, существенно затрагивают права и интересы лиц, лишенных родительских прав.

    Во второй главе «Коллизионное регулирование наследственных отношений» рассмотрены вопросы коллизионного регулирование наследственных отношений как наследования по закону, так и наследования по завещанию.

    В первом параграфе «Коллизионные проблемы наследование по закону» отмечается, что отношения по наследованию, являясь международными, связаны с несколькими национальными правопорядками. Возникает проблема выбора права, которое должно быть применено к тому или иному частноправовому отношению, осложнённому иностранным элементом, что является предметом коллизионного права.

    Автор указывает, что иностранные элементы подразделяются на три группы: - субъекты правоотношения; оно (правоотношение) становится международным, если его участниками являются физические либо юридические лица разных государств; субъектами наследственного правоотношения являются наследники, призванные к наследованию; -

    объекты правоотношения, в том числе наследственного, которое возникает по поводу имущества, находящегося за рубежом; объектом наследственного правоотношения является наследство (наследственное имущество); - юридические факты, служащие основанием возникновения, изменения или прекращения наследственного правоотношения, которое имело место за рубежом.

    Коллизионная проблема - проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному правоотношению, - типична, прежде всего, для международного частного права. Автором приводится данное им определение коллизионно-правового регулирования: коллизионно-правовым

    регулированием наследственных отношений следует считать целенаправленное воздействие с помощью коллизионно-правовых средств на наследственные отношения с иностранным элементом в целях их упорядочения и прогрессивного развития. Коллизионная норма, как правило, отправляет правоприменителя к материальным нормам соответствующей правовой системы. Автор анализирует имеющиеся в юридической литературе неоднозначные мнения по поводу значения коллизионных норм.

    Диссертантом также рассмотрено преобладавшее в юридической литературе мнение, что в структуре коллизионной нормы выделяются лишь два элемента - объём и привязка. Он обосновывает, что может быть выделена ещё и гипотеза, под которой понимаются условия применения данной коллизионной нормы (Ф.Ф. Мартенс). Гипотеза заложена практически в каждой коллизионной норме, так как она логически необходима для применения любого нормативного предписания. Но в связи с тем, что во многих случаях такая гипотеза очевидна или же является частью объёма коллизионной нормы, в особом словесном её выделении нет необходимости.

    Остаётся открытым вопрос о наличии санкции в коллизионной норме. В отечественной юридической литературе этот вопрос освещается крайне редко. Особый интерес вызывает позиция видного российского учёного О. Н. Садикова, который утверждает, что санкция коллизионной нормы представляет собой предусмотренную гражданско-правовым законом возможность признания сделки недействительной, приведения сторон в первоначальное положение, возмещение убытков и т. п. Данная точка зрения представляется достаточно спорной.

    Дело в том, что коллизионная норма, целью которой является указание на правовую систему, подлежащую применению, адресована не сторонам этого гражданско-правового отношения, а непосредственно правоприменителю. Следовательно, такие гражданско-правовые санкции, как признание сделки недействительной, возмещение убытков, устранение от наследования недостойных наследников и т. д. не могут являться последствиями нарушения коллизионной нормы в силу того, что норма не адресована собственно сторонам правоотношения. Стороны не могут нарушить коллизионную норму, поэтому последствия её нарушения не должны ложиться на них. В этом смысле нарушить коллизионную норму может только суд. Поэтому, на наш взгляд, санкцию коллизионной нормы

    следует сформулировать лишь как возможность отмены судебного решения в случае несоблюдения коллизионной нормы.

    Главная задача при наследовании по закону с иностранным элементом -найти ту правовую систему, на основе которой можно определить перечень обязательных наследников и очередность их призвания к наследству, а также тех, кто не обладает правом допуска к наследству.

    Установление надлежащего правопорядка осложняется тем, что имущество наследодателя может находиться в разных странах, которые по-разному устанавливают объем прав на него и порядок их защиты. В качестве коллизионного критерия могут использоваться: «закон последнего места жительства», «закон гражданства» наследодателя, место нахождения имущества. В Республике Таджикистан в основу положен «закон последнего места жительства», если наследодатель в завещании не избрал право страны, гражданином которой он является (ст. 1231 ГК РТ). «Закон последнего места жительства» характерен также для законодательства Перу. Гражданский кодекс этой страны предусматривает, что процесс наследственного правопреемства осуществляется на основе закона той страны, на территории которой наследодатель имел последнее место жительства. Место нахождения имущества значения не имеет. Что касается «закона гражданства» (применяется, например, в законодательстве Южной Кореи и Германии), то здесь могут быть проблемы. Лицо может не иметь гражданства, сменить гражданство, либо иметь двойное (или более) гражданство. В Японии в этих случаях вопрос решается следующим образом: если лицо не обладает гражданством, либо имеет гражданство нескольких стран, применяется право того государства, где лицо имело обычное место проживания. При отсутствии этого обстоятельства предусмотрено применение права того государства, с которым данное лицо наиболее тесно связано.

    В процессе применения коллизионной нормы очень важно правильно решить, какое право подлежит применению и какие отношения подлежат регулированию. От того, насколько правильно, точно и единообразно будет применена коллизионная норма, зависит эффективность защиты субъективных прав участников частноправовых отношений.

    Наследование по закону представляет собой наследование без завещания (intestate succession). В случае возникновения подобной ситуации действующее законодательство обязано точно определить круг лиц, имеющих право на получение спорного имущества, т. е. восполнить отсутствующую волю наследодателя. Вопрос о круге наследников является основополагающим в проблеме наследственного правопреемства. Поэтому, прежде всего, необходимо установить, право какого государства может регламентировать отношения по наследованию. Как правило, необходимый в таких случаях выбор основан либо на принципе гражданства наследодателя, либо на принципе домицилия (места постоянного проживания) наследодателя.

    Перечень предполагаемых наследников по закону и очередность их призвания к наследованию различны в законодательстве разных стран. К примеру, для законодательства Великобритании и Франции характерно, что

    отношения по наследованию подчиняются закону места последнего места проживания наследодателя.

    Во Франции правом наследования первого разряда обладают дети, внуки и так называемые нисходящие родственники наследодателя. Согласно Закону от 3 января 1972 г. внебрачные дети призываются к наследованию вместе с законными детьми. Второй разряд представлен родителями наследодателя, его братьями и сестрами и их нисходящими родственниками. Третий разряд определяется просто: все иные, кроме родителей. Действующее законодательство именует этих людей восходящими родственниками. И, наконец, четвертый, последний разряд образуют так называемые боковые родственники, вплоть до шестой степени родства: двоюродные братья, сестры и др.

    В Великобритании состав наследующих нисходящих родственников немногим отличается от предусмотренного французским законодательством. Однако наследником первой очереди считается переживший супруг. Он всегда обладает правом на наследство, и нисходящие родственники призываются к наследованию только в случае его отсутствия (Закон «О собственности» 1925 г.). Согласно Закону «О наследовании недвижимого имущества, осуществляемого без составления завещания», наследники следующих классов могут быть призваны к наследованию только в случае, если отсутствуют и переживший супруг, и нисходящие родственники.

    Институт пережившего супруга известен и во Франции. Но его права на наследование менее значительны. Как свидетельствует анализ соответствующего законодательства, переживший супруг, хотя и не включен формально ни в один из разрядов, он все же может быть допущен к наследованию, если ему удастся отстранить от наследования всех наследников четвертой очереди. Определенные особенности в этом вопросе имеют и законодательства других стран, например Швейцарии, Великобритании и т.д.

    В законодательстве Российской Федерации, в отличие от Республики Таджикистан, законодательство которой предусматривает 3 очереди наследников, наследниками первой очереди по закону являются дети, супруг и родители наследодателя, наследниками второй очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры наследодателя, его дедушка и бабушка, как со стороны отца, так и со стороны матери. Наследниками третьей очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя (дяди и тети наследодателя) - и далее, если нет наследников предшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди по закону призываются пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя.

    Таким образом, если гражданин Республики Таджикистан постоянно проживал в Российской Федерации, при наследовании по закону на наследство могут рассчитывать родственники большего числа очередей, чем в Республике Таджикистан. Однако такой гражданин может, в соответствии со

    ст. 1231, избрать в завещании право Республики Таджикистан, и тогда их положение уравнивается.

    Во втором параграфе «Коллизионное регулирование наследования по завещанию» подчеркивается, что наследственные правоотношения с участием иностранного элемента на территории Республики Таджикистан возникают в силу ряда обстоятельств. Среди них: а) открытие наследства на территории Республики Таджикистан в пользу наследников - иностранных граждан; б) нахождение в Республике Таджикистан имущества наследодателя -иностранного гражданина; в) смерть иностранного гражданина, постоянно проживающего на территории Таджикистана и др.

    Коллизионные нормы посредством отсылки на материально-правовые нормы устанавливают определенный порядок, приводят в систему механизм правового регулирования наследственных правоотношений. Отсюда следует, что коллизионные нормы регулируют отношение с иностранным элементом не непосредственно, а опосредовано.

    Институт завещания является ключевой формой распоряжения имущественными правами при наследовании. Изъявление воли наследодателя, облеченное в предписанную законом форму, определяет юридическую судьбу его имущества после смерти. Чтобы обладать возможностью к выражению своей последней воли, индивидуум должен отдавать себе отчет в своих действиях, отвечать за свои поступки (иными словами, быть дееспособным). Приведенные качества должны быть у лица в момент совершения завещания, но должную правовую оценку это получает только после открытия наследства. Она может быть различна в различных странах.

    Кроме того, возникают вопросы обязательной доли в наследстве, защиты прав пережившего супруга и др. Чаще всего коллизионные нормы отсылают к праву той страны, где наследодатель имел последнее место жительства на момент составления завещания, либо страны, гражданином которой он являлся.

    Законодательства государств не могут не придавать большого значения самой форме завещания или его содержанию. Это продиктовано необходимостью обеспечить соответствие между выраженным в завещании предварительным волеизъявлением и последней волей наследодателя. Форма завещания может устанавливаться в соответствии с нормами того закона, который регламентирует наследственные правоотношения в целом. Однако в международно-правовом наследовании применение именно этого закона не всегда возможно. Выбор права, подлежащего применению, определяется, исходя из коллизионного принципа: закона места совершения акта. Однако обращение к такому принципу возможно лишь в том случае, когда в законодательстве одного государства содержится материально-правовая норма, признающая действительным завещание, которое составлено по законодательству другого государства.

    В отличие от законодательства России, в законодательстве Германии долгое время существовал иной порядок регламентации завещательного

    правопреемства. Статья II Вводного закона к Германскому Гражданскому уложению, будучи всеобщей нормой, регулировала все правоотношения в наследственном праве и утверждала, что форма завещания подчиняется тем законам, которые являются решающими для данного наследства. Статья 28 Вводного закона к ГГУ допускала применение и закона местонахождения наследуемого имущества, а абзац I статьи II Вводного закона к ГГУ также предполагал использовать закон места составления завещания.

    Юристы ФРГ длительное время исследовали проблему выбора права, которым следует руководствоваться завещателю, и пытались определить, должно ли наследственное право быть принудительным, или ему следует подчиняться усмотрению завещателя. С 1 сентября 1986 г. вступил в силу Закон ФРГ «О международном частном праве», который положил конец существовавшим разногласиям в вопросе применения права в наследственных правоотношениях. Теперь при определении права, применяемого в процессе наследования по завещанию, следует руководствоваться законом гражданства наследодателя. Таким образом, если то или иное лицо получило гражданство ФРГ, то завещание подчиняется законодательству ФРГ, параграф 2232 Германского Гражданского уложения. Оно, как и в России, формулируется завещателем и передается в присутствии свидетелей нотариусу. Последний получает его в запечатанном виде и обязан обеспечить сохранность этого волеизъявления в тайне.

    Законодательство Швейцарии исходит из того, что к наследованию должно применяться право того государства, где лицо обрело последнее место жительства. Таким образом, если иностранец, проживающий на территории Швейцарии, намерен составить завещание, то оно должно быть выполнено в соответствии с требованиями швейцарского законодательства ч.2 ст. 505 швейцарского Гражданского кодекса.

    А как быть, если гражданин РТ с последним местом жительства в Швейцарии решит воспользоваться ст. 1231 ПС РТ и изберет в завещании право страны, гражданином которой он является? В этом случае, если завещание выполнено (все формальности соблюдены) в соответствии с требованиями швейцарского законодательства, то оно, по нашему мнению, обретает законную силу и наследодатель может распорядиться своим имуществом и правами в соответствии с законодательством Республики Таджикистан.

    Само завещание в Швейцарии составляется в виде публичного акта в присутствии нотариуса, подтверждающего соответствие завещания закону, и двух свидетелей. Участие лица, уполномоченного удостоверять подлинность завещания, допускается в РФ в случае, если завещатель не способен скрепить завещание своей подписью (ч. 3 ст. 1125 ГК РФ). В Республике Таджикистан способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и акта его отмены определяются по праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства в момент составления акта, если наследодателем не избрано в завещании право страны, гражданином которой он является (ст. 1232). Иначе говоря, иностранец,

    составляющий завещание на территории РТ, должен следовать положениям статей 1157-1160 ГКРТ.

    Формы завещаний в Великобритании и Франции имеют свои особенности. Если лицо обладает постоянным местом жительства в Великобритании, то завещательный акт должен быть составлен им собственноручно и в письменной форме. Завещатель сам скрепляет данный документ своей подписью, что соответствует п. 3 ст. 1157 ГК РТ, в присутствии не менее чем двух свидетелей. Завещание в Великобритании может быть подписано за завещателя и другим лицом, но в присутствии завещателя.

    Французское законодательство допускает не одну, а, по меньшей мере, три формы завещания: собственноручное завещание, завещание по форме публичного акта, тайное завещание. Хотя если завещатель выберет тайное завещание, акт подписания, составленный нотариусом с указанием даты и места подписания, описание конверта и печати скрепляется подписями не только самого нотариуса и завещателя, но и свидетелей.

    При определении права, подлежащего применению к наследственным отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо наследственным отношениям, осложненным иным иностранным элементом, следует руководствоваться: а) международными договорами РТ, причем, если международный договор содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к наследственному отношению; б) Гражданским Кодексом РТ и другими законами; в) обычаями, признаваемыми в РТ. Правовой режим наследства определяется статутом наследования. Статут наследования рассматривается как право (закон страны), подлежащее применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом или к основной их части.

    В третьей главе «Осуществление и охрана наследственных прав» рассматриваются вопросы осуществления наследственных прав, проблемы выморочного имущества, охраны наследственных прав и ответственности наследников в международном частном праве.

    В первом параграфе «Осуществление наследственных прав» отмечается, что осуществление наследственных прав означает: а) принять наследство; б) отказаться от наследства; в) осуществить раздел наследственного имущества.

    В условиях развития рыночной экономики в Республике Таджикистан в наследственных правоотношениях весьма важное место приобретают проблемы, связанные с наследованием предприятий, которые могут быть расположены на территории Республики Таджикистан; за рубежом; а также, когда части предприятия (филиалы и т. д.) находятся в разных странах. Таким образом, возникают проблемы: во-первых, раздела предприятия; во-вторых, наследования частей предприятия, находящихся в разных странах. Эта проблема затрагивает участников коммерческих организаций всех организационно-правовых форм и имеет большое значение в силу следующих обстоятельств. Выход одного из участников организации (или выдел

    соответствующего имущества наследникам участника) может повлечь тяжелые финансовые затруднения, нарушить нормальное функционирование и даже привести к расстройству дел предприятия. Учредители, создавая коммерческую организацию, рассчитывают срок окупаемости своих вложений в уставной капитал и заранее предусматривают определенный период развития, когда рентабельность его еще низка. Наследник же, в особенности если он - иностранный гражданин, может преследовать обратную цель - немедленное получение стоимости доли наследодателя (или имущества в натуре).

    Для сохранения предприятия в таких случаях считаем необходимым введение правила об отсрочке выплаты наследнику стоимости доли наследодателя - участника хозяйствующей организации, дающего указанной организации время на разрешение возникших в связи со смертью участника проблем.

    Далее, представляется весьма существенным, чтобы наследуемое предприятие оказалось в руках наследника, обладающего опытом предпринимательской деятельности, для чего целесообразно, чтобы такой наследник имел при разделе наследства преимущественное право на получение в счет своей наследственной доли входящего в состав наследства предприятия.

    В этой связи обосновывается целесообразность дополнения ст. 1184 ГК РТ положением о преимущественном праве наследника по завещанию на получение в счет своей наследственной доли входящего в состав наследства предприятия, если он зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя.

    Вносимое дополнение будет способствовать тому, чтобы наследуемое предприятие оказалось в руках наследника, обладающего опытом предпринимательской деятельности. Это позволит продолжать производственный процесс и выпускать продукцию прежнего качества, либо выполнять услуги соответствующего прежнему предприятию уровня.

    При переходе по наследству производственного предприятия с разделением его фирменное наименование преимущественно должно передаваться тому предприятию-правопреемнику, к которому переходит имущество.

    Аргументируется вывод, что законодательное регулирование наследования предприятия необходимо совершенствовать путем: закрепления требований о необходимости определения состава и стоимости наследуемого предприятия на основе полной инвентаризации предприятия на дату открытия наследства, анализа финансового состояния предприятия и его оценки, проводимых независимыми оценщиками и аудиторами, имеющими специальную лицензию по оценке предприятий за счет наследственного имущества; установления правил, регулирующих наследование в случаях, если предприятие завещано нескольким гражданам-непредпринимателям, либо нескольким лицам, имеющим преимущественное право при разделе

    наследства на получение в счет своей наследственной доли входящего в состав наследства предприятия.

    Не менее важным вопросом является проблема приращения доли в наследственном правоотношении, под которым понимается переход части наследства, которая причиталась бы наследнику по закону, отказавшемуся от него без указания, в пользу кого совершен отказ, отстраненному от наследования как недостойному или лишенному права наследовать вследствие признания завещания недействительным, к другим наследникам этой очереди, влекущий увеличение их наследственной доли. Приращение наследственных долей возможно в следующих случаях: отказ одного или нескольких наследников по закону от своей части наследства без указания лица, в пользу которого он сделан; отказ одного или нескольких наследников по завещанию от своей части наследства без указания лица, в пользу которого он сделан, в случае, если завещано не все имущество и не под назначены другие наследники; отстранение как недостойного одного или нескольких наследников по закону; отстранение как недостойного одного или нескольких наследников по завещанию, если завещано не все имущество и не под назначены другие наследники; признание недействительным завещания, если завещано не все имущество (в таком случае будет иметь место наследование по закону); непринятие одним или несколькими наследниками по закону своей части наследственного имущества; непринятие одним или несколькими наследниками по завещанию своей части наследственной массы, если не все имущество было завещано, о чем свидетельствует практика.

    Во втором параграфе «Проблемы выморочного имущества в международном частном праве» подробно анализируется проблема выморочности имущества, т. е. юридические факты, приводящие к ней: она может быть связана с одним из них, например, отсутствие наследников по закону и по завещанию и с несколькими (из трех наследников один недостойный, второй не принял наследство, третий отказался от него). По времени возникновения одни юридические факты могут возникнуть до открытия наследства (отсутствие наследников по закону и завещанию), другие - только после его открытия, например, отказ наследников от наследства.

    В этой связи выделены следующие функции наследования выморочного имущества: а) функция преодоления бесхозяйности наследства, б) функция резервного основания наследования, в) функция трансформации частных прав в публичные, г) функция воспрепятствования захвату имущества умершего посторонними лицами. Если рассматривать юридические факты, приводящие к выморочности, то она может быть связана с одним из них, например, отсутствие наследников по закону и по завещанию; с несколькими (из трех наследников один недостойный, второй не принял наследство, третий отказался от него) (В. Ровный). Автор считает, что выморочное имущество должно переходить к государству по праву наследования, а не по праву

    оккупации. В этом вопросе он отражают ту же точку зрения, на которой в принципе стоит и внутреннее законодательство Таджикистана.

    В работе также рассмотрен феномен частичной выморочности (В.И. Серебровский, М.В. Гордон, О.С. Иоффе, Ю.К. Толстой и др.), который имеет и сторонников, и противников. Автор считает, что отрицание частичной выморочности в условиях отсутствия законных наследников и завещания постороннему лицу части имущества связано с буквальным толкованием в ГК слов «отсутствуют наследники как по закону, так и по завещанию», а также

    «никто» и «все».

    В третьем параграфе «О храна наследстве нных прав» раскрываются следующие формы защиты наследственных прав: а) в форме самозащиты права самим управомоченным лицом; б) путем рассмотрения и разрешения судом спора заинтересованных субъектов о наследственных правах; в) в форме нотариальной деятельности по обеспечению реализации и защите наследственных прав при отсутствии между их субъектами спора о праве

    материальном.

    Увеличение числа браков между гражданами различных государств с различными правовыми системами, которые могут существенно отличаться друг от друга, требует совершенствования механизма правовой помощи для обеспечения прав наследодателя и наследников.

    Поэтому считаем необходимым совершенствовать правовое регулирование нотариальной защиты наследственных прав, которое должно иметь следующие направления: а) увеличение количества нотариальных действий по обеспечению прав наследодателя и наследников (например, удостоверение полномочий исполнителя завещания (душеприказчика); б) более подробное законодательное регулирование порядка совершения действий, не являющихся нотариальными по смыслу законодательства РТ о нотариате, но имеющих существенное значение для обеспечения правомочий в сфере наследования (в частности, порядка описи и оценки наследственного имущества, порядка принятия претензий от кредиторов наследодателя); в) введение новых форм оказания нотариусами квалифицированной юридической помощи по наследственным вопросам, в частности, предоставление нотариусу полномочий квалифицированного посредника в переговорах между имеющими разногласия субъектами наследственного отношения путем его участия и руководства в качестве нейтрального третьего лица.

    Поскольку большое число трудовых мигрантов из Республики Таджикистан проживают и работают за границей, для них является важным выбор законодательства, надлежащего к применению при решении вопросов, связанных с наследованием. В этой связи обосновывается необходимость ратифицировать международные конвенции, существующие в области гарантий права наследования в целях унификации и гарантированное™ права наследования для граждан Республики Таджикистан не только на территории Республики Таджикистан, но и за ее пределами. В частности, обосновывается целесообразность присоединения РТ к Вашингтонской Конвенции о форме

    международного завещания от 26 октября 1973 года, устанавливающей единообразные материально-правовые нормы, форму завещания, а также формирование института уполномоченных лиц, которые будут действовать в сфере международных завещаний и урегулировать возникающие проблемы. Данная Конвенция допускает возможность применения законодательства страны по месту преимущественного проживания, либо гражданства лица в зависимости от обстоятельств. Если лицо проживало не менее пяти лет на территории одного государства, но при этом оставалось гражданином другого, Конвенция позволяет применять право другого государства (по месту гражданства), причем лицо имеет право выбора правовой системы. Таким образом, если гражданин РТ проживал и работал за рубежом свыше 5 лет (ситуация достаточно типичная для трудовых мигрантов РТ), он может выбирать приемлемое для наследования законодательство (Таджикистана или страны проживания), что, несомненно, улучшило бы правовое положение трудовых мигрантов РТ.

    Также целесообразно для международно-правового регулирования наследственных отношений присоединение к Гаагской конвенции от 5 октября 1961 года, отменяющей требование дипломатической или консульской легализации иностранных официальных документов, поскольку для оформления наследства требуется представить в компетентные органы различные документы.

    Предлагаются следующие направления развития действующего законодательства Республики Таджикистан: - укрепление принципа защиты интересов семьи при регулировании вопросов наследования, в частности, путем совершенствования применения законодательных положений об обязательной доле; -введение дополнительных мер по охране наследственного имущества, в том числе путем последовательной конкретизации оснований и порядка осуществления описи наследственного имущества; передачи наследственного имущества на хранение или в доверительное управление.

    В параграфе четвертом «Ответственность наследников в международном частном праве» рассматривается одна из ключевых проблем - юридическая ответственность наследников в международном частном праве, поскольку наследники, являясь собственниками унаследованных вещей, становятся сокредиторами должников наследодателя, а также задолжниками его кредиторов. Иначе говоря, наследуя имущество, они также наследуют и обязательства наследодателя и несут гражданско-правовую ответственность за их надлежащее исполнение. Отмечается, что субъективную сторону ответственности составляет отношение индивида к общественным интересам, складывающееся из понимания и выполнения им своих обязанностей, определенных социальными нормами. Объективная же сторона есть ничто иное, как совокупность нормативных требований, предъявляемых к индивиду. Юридическая ответственность может выражаться в лишении либо ограничении имущественного или личного неимущественного права, возложении дополнительных имущественных обременении, могут быть

    применены как меры юридической ответственности за виновное неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязанностей наследодателя к наследникам. Таким образом, юридическую ответственность можно определить, как обязанность лица претерпевать определенные лишения государственно-властного характера, предусмотренные законом за совершенное правонарушение. Она возникает в случаях нарушения установленных правовых правил и призвана пресечь нарушение правового правила, восстановить законные права лиц (физических и юридических), устранить ущерб, причиненный государству, обществу и его членам.

    Наследники, являясь собственниками унаследованных вещей, остаются сокредиторами должников наследодателя, задолжниками его кредиторов. Иначе говоря, наследуя имущество, они также наследуют и обязательства наследодателя (если таковые имеются) и несут гражданско-правовую ответственность за их надлежащее исполнение. Таким образом, гражданско-правовая ответственность в рассматриваемом случае носит компенсационный характер, и ее цель - восстановление имущественных прав кредитора.

    Подчеркивается, что правило об ограниченной ответственности по долгам наследодателя охраняет интересы не только наследников, но и кредиторов. При неограниченной ответственности по долгам наследодателя имущество наследодателя может слиться с имуществом наследника и может возникнуть ситуация, когда имущество самого наследника обременено долгами.

    а) укрепления принципа защиты интересов семьи при регулировании вопросов наследования, в частности, путем совершенствования применения законодательных положений об обязательной доле;

    б) введения дополнительных мер по охране наследственного имущества, в том числе путем последовательной конкретизации оснований и порядка осуществления описи наследственного имущества; передачи наследственного имущества на хранение или в доверительное управление;

    в) внесения дополнения в ст. 127 Семейного кодекса РТ о том, что усыновителями могут быть и граждане иностранных государств, приведя данную статью в соответствие с Конвенцией по правам ребенка, участником которой является Таджикистан.

    В заключении диссертационного исследования содержатся краткие выводы и предложения, направленные на совершенствование наследственных отношений с участием иностранного элемента.

    ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ДИССЕРТАЦИИ ОТРАЖЕНЫ В СЛЕДУЮЩИХ ПУБЛИКАЦИЯХ:

    1. Абдухаликов A.M. Понятие наследства // Государство и право Таджикский государственный национальный университет. Душанбе, 2007. №2. С. 47-52. 0,6 п.л.

    2. Абдухаликов A.M. Субъекты наследственного правопреемства // Государство и право Таджикский государственный национальный университет. Душанбе, 2007. №3. С. 28-33. 0,4 п.л.

    3. Абдухаликов A.M. Понятие наследственного правопреемства // Труды Академии МВД Республики Таджикистан. Душанбе, 2007. Вып. 10. С. 126-132. 0,4 п.л.

    4. Абдухаликов A.M. Наследования по завещанию в международном частном праве // Государство и право Таджикский национальный университет. Душанбе, 2008. №3. С. 39-42. 0,3 п.л.

    5. Абдухаликов A.M. Коллизионные проблемы наследования по закону // 10 лет Гражданскому кодексу Республики Таджикистан. Душанбе: «Ирфон», 2010. С. 279-303. 1,1 п.л.

    1. Абдухаликов A.M. Принципы наследования по закону // Вестник Таджикского государственного национального университета (научный журнал). Душанбе: «Сино», 2008. №2(44). С.95-104. 0,5 п.л.

    2. Абдухаликов A.M. Международно-правовое регулирование наследственных отношений // Вестник Таджикского национального университета (научный журнал). Душанбе: «Сино», 2009. №6(54). С.66-69. 0,5 п.л.



© 2024 solidar.ru -- Юридический портал. Только полезная и актуальная информация