Тема 4 ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

4.2. Гражданско-правовое положение иностранцев в международном частном праве Правовая доктрина большинства других стран, включая РФ, обычно определяет гражданскую правоспособность физического лица как его способность быть носителем гражданских прав и обязанностей,

Тема 5 ПРАВОВОЙ СТАТУС ГОСУДАРСТВА И ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 5.1. Правовое положение государства в международном частном праве Обычно различают два вида общественных отношений, в которых участвуют государства: а) между государствами, между

5.1. Правовое положение государства в международном частном праве Обычно различают два вида общественных отношений, в которых участвуют государства: а) между государствами, между государствами и международными межправительственными организациями (регулируются

Тема 6 ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 6.1. Роль и основные направления регулирования вопросов права собственности в международном частном праве Право собственности – центральный институт любой национальной правовой системы, который во многом

6.1. Роль и основные направления регулирования вопросов права собственности в международном частном праве Право собственности – центральный институт любой национальной правовой системы, который во многом определяет характер и содержание других институтов и отраслей

6.3. Правовое регулирование вопросов национализации в международном частном праве Право собственности на имущество может переходить от одного лица к другому в результате принята специальных государственных актов о национализации или приватизации имущества.

Тема 9 СУДЕБНЫЙ ПОРЯДОК РАССМОТРЕНИЯ СПОРОВ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ

9.1. Понятие международного гражданского процесса и определение подсудности в международном частном праве Под международным гражданским процессом в науке международного частного права понимается совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой

15. РЕЖИМЫ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ Национальный режим означает распространение на иностранцев тех же правил, что и на отечественных граждан, и устанавливается, как правило, по международным договорам (напр., по Парижской конвенции 1883 г. об

40. ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ Исключительные права – «интеллектуальная собственность».Особенности отношений по исключительным правам с иностранным элементом: 1. Имеют строго территориальный характер действия, собственность, охраняемая по

Глава 1. Морская перевозка грузов в международном частном

§ 1 Общая характеристика правового регулирования наследственных отношений в международном частном праве Наследование является одним из старейших институтов права, отличающимся известной стабильностью и, как принято считать, определенным консерватизмом. Подверженное

1. Граждане одной стороны в области наследства полностью приравниваются к гражданам другой стороны, т. е. за иностранцами признается способность наследовать по закону и завещанию наравне с собственными гражданами; наследственное имущество переходит к наследникам-иностранцам на тех же условиях, которые применяются к собственным гражданам.

2. Налогообложение в области наследования по отношению к иностранцам осуществляется на тех же условиях, которыми пользуются собственные граждане. Наследственные суммы, причитающиеся иностранцам, беспрепятственно переводятся за границу при наличии взаимности.

3. Наследование граждан одной стороны на территории другой допустимо только в отношении тех видов имущества, которые по закону данного государства могут быть объектом наследования для его собственных граждан.

4. Объектом завещательного распоряжения на территории одной стороны гражданами другой стороны может быть все то, что по закону государства пребывания может быть объектом завещательного распоряжения ее собственных граждан.

10. Действительность завещания определяется правом места составления завещания.

11. Завещание признается действительным с точки зрения формы, если она соответствует требованиям: а) права государства, на территории которого завещание составлено; б) права государства, гражданином которого являлся наследодатель в момент смерти; в) права государства, на территории которого наследодатель был домицилирован в момент смерти или в момент составления завещания; г) права государства, на территории которого находится недвижимое имущество, если речь идет о наследовании такого имущества.

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. для стран СНГ устанавливает «цепочку» коллизионных норм, регулирующих наследственный статут:

1. право наследования движимого имущества определяется законом той стороны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства;
2. право наследования недвижимого имущества определяется законом той стороны, на территории которой это имущество находится;
3. способность лица к составлению завещания и его отмене, форма завещания и его отмена определяются законом той стороны, на территории которой завещатель имел постоянное место жительства в момент составления завещания. Завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она соответствует требованиям закона места составления завещания.

Различное обоснование права государства на наследование выморочного имущества имеет существенное практическое значение, если такое имущество принадлежит иностранцу :

1. если считать, что выморочное имущество переходит в собственность государства по праву наследования, то оно должно передаваться государству, гражданином которого являлся умерший;
2. если считать, что наследственные права государства возникли по «праву оккупации», то выморочное имущество переходит в собственность того государства, где гражданин умер, либо где имущество находится.

Практически общепризнанно, что судьба выморочного имущества определяется правом того государства, на чьей территории имущество находится, и зависит от того, какой концепции перехода выморочного имущества придерживается данное государство. Следует также отметить различия правовых режимов при наследовании движимого и недвижимого выморочного имущества. Даже если государство придерживается концепции перехода по праву наследования, недвижимость в любом случае становится собственностью того государства, на чьей территории она находится. Движимые вещи либо передаются государству гражданства умершего, либо поступают в казну государства их места нахождения.

В современных международных гражданских отношениях судьба выморочного имущества, принадлежащего иностранцам, регулируется в двусторонних договорах о правовой помощи. Эти договоры содержат унифицированную материальную норму: выморочное движимое имущество передается государству, гражданином которого являлся наследодатель в момент смерти; выморочное недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится. Эта материальная норма, непосредственно разрешающая судьбу выморочного имущества, связана с установленными в договорах коллизионными принципами регулирования наследственных отношений. Наследование движимого имущества подчиняется личному закону наследодателя, а наследование недвижимости - закону места нахождения вещи.

Аналогичная норма содержится и в Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., заключенной странами СНГ.

Источник: Электронный каталог отраслевого отдела по направлению «Юриспруденция»
(библиотеки юридического факультета) Научной библиотеки им. М. Горького СПбГУ

Наследование в международном частном праве:

• Наследование в международном частном праве.
  Абдухаликов, А. М.
  

  Абдухаликов, А. М.
  Наследование в международном частном праве: автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук.

  ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

  Актуальность темы диссертационного исследования определяется тем, что любой человек, занимаясь бизнесом или работая в различных отраслях народного хозяйства, становится собственником того или иного имущества. Через определенное время перед ним с неизбежностью встает вопрос, кому и в каком порядке перейдет это имущество. Это проблема становится еще острее в связи с резким увеличением миграционных процессов, заключением смешанных браков, расширением сферы осуществления предпринимательской деятельности, включая международный гражданский оборот, вследствие которого имущество и имущественные права, принадлежащие иному лицу, оказываются в разных странах и подчиняются несовпадающим правовым системам. Такое состояние порождает необходимость обеспечения баланса интересов наследников и других заинтересованных лиц в процессе перехода совокупности имущественных прав и обязанностей от правопредшественника к правопреемникам, обеспечиваемый наследственным правом.

  Иностранный элемент в наследственном праве объективно порождает целый ряд коллизионных ситуаций, основными из которых являются коллизии в сфере наследования по закону, наследования по завещанию или реализации этих видов наследования движимого и недвижимого имущества. Несмотря на идентичность видов наследования в правовых системах государств, они существенно различаются по содержанию, что обусловлено национальными традициями, устоявшимся жизненным укладом и другими факторами. В результате имущества, находящиеся на территории разных стран, оказываются подчиненными правовым системам, которые имеют заметные коллизии или вовсе не совпадают, что приводит к существенным сложностям обеспечения наследственного правопреемства.

  При наличии значительной коллизии в правовых системах стран в решении проблем перехода имущества от наследодателя к его наследникам существенное место занимают международные договоры, обеспечивающие сближение и создание унифицированных норм, регулирующих наследственные правоотношения. Для этого в настоящее время Республика Таджикистан заключила ряд двусторонних и многосторонних договоров, затрагивающих международное наследование, в частности, Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993г., а также одноименную Конвенцию от 7 октября 2002г., где проблемам наследования посвящена специальная часть (V). Такая же необходимость возникнет в будущем и по поводу Универсальных международных договоров в указанной сфере.

  Однако адекватное понимание и применение национальных и международно-правовых актов, их взаимодействие и определение соотношения в сфере наследования в значительной степени связанное состоянием правовой осведомленности правопользователей и органов,

  занимающихся правоприменительной деятельностью, чему может способствовать всестороннее научное исследование проблем наследования.

  В Республике Таджикистан до настоящего времени не проводилось серьезного, комплексного научного исследования относительно наследственного правопреемства вообще и наследственного правоотношения в международном частном праве в особенности, тогда как сравнительное научное исследование в независимом Таджикистане позволило бы выяснить коллизионные проблемы относительно определения круга наследников по закону и по завещанию, очередность их призвания к наследованию, порядка перехода по наследованию движимого и недвижимого имущества, выяснить правопорядок, подлежащий применению, определить завещательную дееспособность, форму завещания, посредством которой наследодатель определяет юридическую судьбу своего имущества, вопрос об обязательной доле в наследстве, защите прав пережившего супруга и многие другие важные вопросы.

  Научное исследование необходимо также для выработки предложений по совершенствованию законодательства Республики Таджикистан, а также для обоснования целесообразности подписания специальных международных договоров, обеспечивающих унификацию норм наследственного права, соответствующих интересам граждан, и для большего укрепления международного гражданского оборота.

  Вышеизложенным определяются актуальность и востребованность научного исследования темы наследования в международном частном праве, затрагивающим интересы всех граждан без исключения, независимо от их волеизъявления.

  Цель и задачи диссертационного исследования. Целью исследования является выявление, научное осмысление и анализ теоретических и практических проблем международного частного права как целостной системы, регулирующей наследственные отношения с иностранным элементом и выработка рекомендаций для совершенствования законодательства Республики Таджикистан в данной области.

  Для достижения цели диссертационного исследования ставятся следующие задачи:

  Исследовать особенности наследственного правопреемства;

  Систематизировать и дать характеристику нормативно-правовым основам права наследования с формально-юридической и содержательной стороны;

  Проанализировать место и роль права наследования в системе социально-экономических прав и свобод в Республике Таджикистан на современном этапе;

  Проанализировать правовые основы регулирования наследственных отношений в национальном законодательстве и международно-правовых актах, выявить их соотношение и взаимосвязь;

  Раскрыть особенности коллизионного регулирования наследственных отношений в международном частном праве;

  Выяснить особенности норм международного частного права, закрепляющих общие условия и конкретные способы реализации права наследования в отношениях с иностранным элементом;

  Разработать конкретные научно-практические рекомендации по совершенствованию гражданского законодательства, регулирующего наследственные отношения с иностранным элементом.

  Предметом исследования является комплексный анализ норм национального права различных государств, прежде всего Республики Таджикистан, и международно-правовые соглашения, посредством которых осуществляется регламентация наследственных отношений с иностранным элементом, их взаимосвязь, различия и пути их преодоления.

  Объектом диссертационного исследования является коллизионно-правовое регулирование наследственных отношений, складывающихся в процессе наследования в Республике Таджикистан с иностранным элементом.

  Теоретическая и методологическая основы исследования.

  Теоретической основой диссертационного исследования являются труды

  таких ученых, как М. С. Абраменков, К. С. Антимонов, М. Ю. Барщевский, Ю. Г. Басин, С. Н. Братусь, А. В. Венедиктов, С. И. Вильнянский, К. А. Граве, Д. X. Гольская, А.Г. Диденко, Г. К. Дмитриевой, В. К. Дроников, Т. И. Зайцева, О. С. Иоффе, Л. Кассо, И. Л. Корнеева, П. В. Крашенинников, Л. В. Лазерев, Л.А. Лунц, М. Ф. Лукьяненко, Ф.Ф. Мартене, А.Л. Маковский, А. В. Масляева, Д. И. Мейер, Р. М. Мусаев, П. С. Никитюк, В. Н. Никольский, В. П. Павлов, И. Покровский, Р. П. Пригода, А. А. Рубанов, А. П. Сергеев, В. И. Серебровский, К. И. Скловский, М. К. Сулейменов, Е. А. Суханов, Ю. К. Толстой, Р. О. Халфина, В. М. Хвостов, Б. Б. Черепахин, Б. Н. Чичерин, Н. Ф. Шершеневич, Э. Б. Эйдинова, В.Ф. Яковлев, К.Б. Ярошенко и др.

  Проблема наследования, как на общетеоретическом, так и на отраслевом уровнях, исследовалась отечественными исследователями: М. А. Махмудовым, Ш. М. Менглиевым, Н. А. Салибаевой, Ф. С. Сулаймоновым, Ф. Т. Тахировым, О. Усмоновым, А. Г. Халиковым и др.

  При проведении исследования применялись как общие, так и специальные методы, отвечающие критериям объективности. Для установления сходства и различия исследуемых явлений использовался метод сравнения, метод абстрагирования, позволяющий учитывать наиболее существенные стороны и свойства исследуемых объектов. Использовались также такие методы, как анализ и синтез, переход от абстрактного к конкретному, а также логико-правовой и др.

  Научная новизна диссертации. Настоящая диссертация представляет собой комплексное исследование общетеоретических и практических проблем наследственного правопреемства и охраны наследственных прав в международном частном праве на основе действующего законодательства Республики Таджикистан и международных нормативно-правовых актов. В ней предпринята первая в юридической науке Республики Таджикистан попытка

  системного исследования проблем наследования в связи с интеграцией в мировое сообщество.

  В результате проведенного научного исследования на защиту выносятся следующие положения:

  1. Обоснование основных принципов наследования в Республике Таджикистан, каковыми являются: обеспечение прав и интересов наследников по завещанию и по закону; свобода завещания; охрана прав и интересов членов семьи наследодателя; охрана наследства.

  2. Обосновывается коллизионно-правовое регулирование наследственных отношений в совокупности с материально-правовыми нормами. Раскрыто значение коллизионных норм в определении применимого права, в том числе иностранного государства. Дополнительно аргументируется присутствие «гипотезы» в структуре коллизионных норм наследственного права Республики Таджикистан, а также особенности применения санкции в коллизионно-правовом регулировании.

  3. Аргументируется необходимость приведения в определенную систему критериев применимого права относительно движимого и недвижимого имущества. В этой связи предлагается уточнить в законодательстве Республики Таджикистан, какие объекты относятся к тому или иному виду имущества.

  4. Обосновывается пересмотр в законодательстве Республики Таджикистан института обратной отсылки и отсылки к законодательству третьего государства. Имеющиеся нормативные правовые акты Республики Таджикистан делают отсылку только на материально-правовые нормы иностранного права. Отсюда следует невозможность обратной отсылки к закону Республики Таджикистан, в результате возникшие наследственные отношения вовсе остаются не урегулированными.

  5. Предлагается совершенствование нотариальной защиты наследственных прав в направлении увеличения количества нотариальных действий по обеспечению прав наследодателя и наследников; нормативного регулирования порядка совершения действий, хотя и не являющихся нотариальными, но имеющих существенное значение для обеспечения правомочий в сфере наследования; введение новых форм оказания квалифицированной юридической помощи по наследственному вопросу.

  6. Предлагается внести соответствующие дополнения и изменения в гражданское законодательство Республики Таджикистан. В частности, дополнить Гражданский кодекс Республики Таджикистан (далее - ГК РТ) новой статьей 1138 1 , определяющей понятие наследства; статьей 1139 1 предусматривающей наследственное правопреемство; дополнить ст. 1184 ГК РТ относительно отсрочки до двух лет выплаты наследнику стоимости доли наследодателя - участника хозяйствующей организации, и отсрочки до 3 лет, если наследником является иностранец и т. д.

  7. Обосновывается необходимость ратифицировать международные конвенции, существующие в области гарантий права наследования в целях унификации и гарантированности права наследования для граждан

  Республики Таджикистан не только на территории Республики Таджикистан, но и за ее пределами. Аргументируется целесообразность присоединения к Вашингтонской Конвенции о форме международного завещания от 26 октября 1973 года, устанавливающих единообразные материально-правовые нормы, форму завещания, а также формирование института уполномоченных лиц, которые будут действовать в сфере международных завещаний и регулировать возникающие проблемы, Гаагской конвенции от 5 октября 1961г., в соответствии с которой отменяется требование дипломатической или консульской легализации иностранных официальных документов.

  8. Предлагается внести дополнение в ст. 127 Семейного кодекса Республики Таджикистан о предоставлении права быть усыновителями и гражданам иностранных государств, что, во-первых, согласуется с требованиями ст. 10 Конституции Республики Таджикистан и с Конвенцией по правам ребенка, участником которой является Республика Таджикистан, во-вторых, усыновленные граждане Республики Таджикистан становятся полноправными участниками наследственных отношений.

  9. Дополнительно аргументируется совершенствование правил наследования предприятия с иностранным участием относительно проблемы раздела предприятия как имущественного комплекса, реорганизации предприятия и проблемы сохранения фирменного обозначения его индивидуализирующего, особенности перехода предприятия к наследникам-предпринимателям или когда их несколько, обладающим преимущественным правом на наследование, о способе определения состава и стоимости наследуемого предприятия. В целом необходимо совершенствование механизма перехода предприятия к наследникам с тем, чтобы оно продолжало выпускать продукцию, создавало необходимые рабочие места, не прекращались бы поступления в бюджет, т.е. это не имело бы для республики отрицательных социальных последствий.

  Теоретическая и практическая значимость исследования. Значимость проведения исследования заключается в том, что оно содержит рекомендации законодательным и правоприменительным органам по совершенствованию действующего законодательства в сфере наследования и формированию более выверенных решений при его применении. Теоретические положения, содержащиеся в работе, могут быть использованы для дальнейших научных исследований по проблемам наследственного правопреемства. Она способствует правильному осмыслению правил наследования, возникающих в международной сфере, их коллизионное регулирование с применением норм разных стран. Положения исследования могут быть использованы в процессе научного толкования норм наследственного права, регулирующих наследственные отношения с иностранным элементом. И наконец, результаты можно использовать для чтения основных и специальных курсов по наследственному праву.

  Апробация результатов исследования . Диссертация выполнена и обсуждена в отделе отраслевого права и законодательства Института государства и права Академии наук Республики Таджикистан.

  Ряд теоретических и практических положений исследования отражен в семи публикациях, подготовленных диссертантом; его выступлениях с докладами на научно-практических международных конференциях и семинарах: «Инновационное развитие и повышение конкурентоспособности национальной экономики глазами молодых исследователей» (Бишкек, май 2008г.), «Актуальные проблемы международного частного права: теория и практика» (Душанбе, ноябрь 2008г.), «Основы этики в государственной службе и борьба против коррупции» (Измир, декабрь 2008г.), а также использованы диссертантом в педагогической работе при чтении лекционного курса и проведении семинарских и практических занятий по дисциплинам международного частного право и гражданского права в Таджикском национальном университете и в Институте повышении квалификации государственных служащих Республики Таджикистан.

  Структура работы отражает цель и задачи исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, состоящих из девяти параграфов, заключения, а также списка использованной литературы и нормативно-правовых актов и специальной литературы.

  ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

  Во введении обоснована актуальность темы диссертационного исследования, степень изученности данной темы, определены цель, задачи, теоретическая и методологическая основы исследования, указывается новизна, сформулированы основные положения, выносимые на защиту, отражена практическая значимость результатов исследования и их апробация.

  В первой главе «Наследственное правопреемство в международном частном праве» дается подробный анализ понятия наследственного правопреемства, рассматриваются правовые основы регулирования наследственных отношений, как в национальном законодательстве, так и в международно-правовых актах, а также рассмотрен вопрос о субъектах наследственного правопреемства.

  Подчеркивается, что наследственное право является одним из старейших институтов права, представляющих собой совокупность норм, регулирующих отношения, связанные с переходом прав и обязанностей умершего к другим лицам, и исходит из сочетания двух основополагающих, тесно взаимосвязанных принципов - свободы завещания и охраны интересов семьи.

  В первом параграфе «Понятие наследственного правопреемства» обосновывается, что под наследством понимается совокупность имущественных прав и обязанностей наследодателя, переходящих к другим лицам (наследникам) в порядке, установленном законом (подразумевается совокупность не вещей, а имущественных прав и обязанностей). В порядке наследования к наследникам переходят все имущественные права и обязанности наследодателя за небольшими исключениями, в порядке универсального правопреемства на основании и в порядке, установленном законом. Проводится тщательный анализ высказанной в науке точки зрения относительно понятия «наследство» (Н. И. Бондарева, Э. Б. Эйдинова, М. В.

  Гордон, В. К. Дроников, М. Ю. Борщевский и др.) и считаем предпочтительным понимание наследства как совокупности принадлежащих наследодателю имущественных прав и обязанностей, переходящих после его смерти к наследникам. В данном случае имущество понимается как совокупность поддающихся денежной оценке объектов, принадлежащих определенному лицу, т. е. понимается как актив и пассив. На основании п.п. 1 - 2 ст. 141 ГК РТ делается вывод, что объекты, изъятые из гражданского оборота, не могут входить в состав наследства. Что касается объектов, ограниченных в обороте, то, при условии соблюдения данных ограничений, они могут входить в состав наследства. В частности, наследование оружия возможно при наличии у наследника разрешения на приобретение данного вида оружия (ст. 20 Закона «Об оружии» РТ).

  По поводу того, должен ли происходить переход имущества от одного лица к другому посредством договора, высказаны различные точки зрения. Так, наследственный договор состоит в том, что двое или более лиц (например, супруги) назначают друг друга наследниками после себя. В отличие от завещания, в котором выраженная воля наследодателя может быть всегда изменена, наследственный договор, связывая в одном акте волю не менее двух лиц, устраняет возможность ее изменения. Это справедливо считается противоречащим свободе воли наследодателя, и по этой причине Кодекс Наполеона не допускал наследственных договоров (Code Nap., § 968, т. X, ч., 1 ст. 1032) . Законодательство РТ также не допускает наследственных договоров.

  В этом плане обращает на себя внимание наследственное правопреемство по завещанию. Отмечается, что завещание – односторонняя сделка, носящая строго личный характер. Если же завещание содержит волеизъявления двух и более лиц, то оно может быть признано недействительным. Завещание, являясь сделкой, носящей строго личный характер, согласно ст. 45 Закона РТ «О нотариате» не может быть совершено через представителя, даже действующего по доверенности или на основании закона (родителей, опекунов и т. д.). Наиболее существенной особенностью этой сделки является, в первую очередь, то, что она совершается на случай смерти и является основанием наследования. Посредством завещания наследодатель изменяет порядок наследования по закону. Примером может служить то, что каждый гражданин вправе завещать свое имущество, как в целом, так и в части, включая и предметы домашнего хозяйства и обихода. В этом случае применение статьи 1185 ГК РТ, предоставляющей преимущественное право наследования этих предметов наследникам, проживавшим совместно с наследодателем, исключается. И завещатель может распределить свое имущество между назначенными им наследниками в любых долях.

  В новой (дополнительной) статье Гражданского кодекса Республики Таджикистан предлагается раскрыть понятие наследственного

  правопреемства, в котором отражен переход имущественных прав и обязанностей, а в случаях, предусмотренных законом, личных неимущественных прав, - на условиях универсального правопреемства. Его основными принципами в Республике Таджикистан являются: обеспечение прав и интересов наследников по завещанию и по закону, свобода завещания, охрана интересов членов семьи наследодателя, охрана самого наследства.

  Благодаря тому, что институт наследования базируется на определенных принципах, это придает ему устойчивость и стабильность. Выявление основных принципов наследования и следование им в процессе совершенствования законодательства в данной области будет способствовать преемственности и взаимосвязи основных положений законодательства.

  Характерной чертой правопреемства является и то, что приобретение прав и обязанностей происходит непосредственно, то есть наследство переходит к наследнику прямо от наследодателя, а не от других лиц. От универсального наследственного преемства отличают преемство частное или сингулярное. Сингулярное правопреемство возникает в отношениях, связанных с завещательным отказом (легатом) и регулируется общими положениями обязательственного права; в некоторых источниках утверждается, что такое правопреемство наследственным не является.

  На наш взгляд, главным в наследовании является переход после смерти гражданина (наследодателя) принадлежавших ему на праве частной собственности вещей, имущества, а также имущественных прав и обязанностей к другим лицам, и если такой переход осуществляется на основе завещательного отказа, имеет место сингулярное наследственное правопреемство.

  Сингулярный преемник приобретает не всю совокупность принадлежавших умершему прав и обязанностей, а только отдельные права и приобретает его не непосредственно от наследодателя, а через наследника. Наследодатель может обязать наследника совершить в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей) то или иное действие - предоставить в пожизненное пользование помещение в переходящем по наследству доме, передать из состава наследства какую-то вещь или несколько вещей, выдать определенную сумму денег и т. д.

  В состав наследства входят вещи, движимые и недвижимые, т.е., объекты свободно отчуждаемые, или переходят от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства либо иным способом, если они не изъяты из оборота или ограничены в обороте.

  Во втором параграфе «Правовые основы регулирования наследственных отношений» отмечается, что основную правовую базу для регулирования наследственных отношений составляет национальное право. Это Конституция Республики Таджикистан, Гражданский кодекс Республики Таджикистан и другие законодательные акты, значительно усовершенствовавшие регулирование наследственных отношений. В частности, определение юридических фактов, порождающих наследственные отношения, расширение

  круга лиц, имеющих право на наследование, личный характер завещания, свободы завещания, форма завещания, о завещательном отказе и т. д.

  Главным коллизионным принципом в сфере международных наследственных отношений является право страны последнего постоянного места жительства наследодателя, если речь идет о наследовании по закону. Альтернативный коллизионный принцип предусматривается при наследовании по завещанию. Прежде всего, наследодатель вправе избирать применимое право страны самостоятельно, а при отсутствии такового применяется универсальный коллизионный принцип - право страны гражданства. Эти же принципы применяются для определения способности лица к составлению и отмене завещания, включая и формы отмены

  завещания.

  Обосновывается целесообразность дополнения Гражданского кодекса РТ специальной статьей 1138" под названием «Наследство»: «Наследством является совокупность имущественных прав и обязанностей, а в случаях, предусмотренных законом, личных неимущественных прав, после смерти наследодателя переходящая к его наследникам в порядке наследственного правопреемства.

  Не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя, в частности, право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, а также права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается настоящим Кодексом или другими законами».

  Число наследственных дел с иностранным элементом во второй половине XX и начале XXI веков все время увеличивалось, что явилось косвенным последствием миграции населения во всем мире в конце прошлого и начале нынешнего века. Переселенцы часто связаны родственными отношениями с гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для возникновения дел о наследовании.

  Разнообразие практики в этой области и сложности, возникающие при разрешении конкретных наследственных дел, объясняются значительными различиями во внутреннем законодательстве в области наследственного права. Это проявляется в том, что в разных странах неодинаково определяется круг наследников по закону и по завещанию; устанавливаются различные требования, предъявляемые к форме завещания; существуют различные системы распределения наследственного имущества и т. д.

  Важной составной частью жизни любого современного государства является участие его и его граждан в различных сферах международных отношений: Интеграция Республики Таджикистан в систему международных экономических отношений, активное участие иностранных инвесторов в развитии отечественного производства, а также деятельность предприятий Республики Таджикистан за рубежом и торговое сотрудничество бизнесменов нашей страны с зарубежными партнерами ведет к расширению наследственно-правовых отношений. Возникают вопросы (порядка очередности, субъектов наследования, принятия наследства и т. д.), решать

  которые необходимо, основываясь на нормах права того или иного государства, что требует знания норм и принципов как собственного права, так и права других стран и положений международных договоров по данному вопросу. В частности, Конвенция о коллизии законов в отношении форм завещания от 5 октября 1961 года, многосторонняя Конвенция о форме международного завещания от 26 октября 1973 года. В настоящее время вопросы наследования в странах СНГ регулируются Конвенцией о правовых отношениях и правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993г. и одноименной Конвенцией стран СНГ о правовой помощи 2002 года.

  В третьем параграфе «Субъекты наследственного правопреемства» раскрывается содержание понятия субъекта наследственного правопреемства. Субъектами наследственного правоотношения являются наследники, призванные к наследованию. Наследодатель не является субъектом наследственного правоотношения, так как с его смертью прекратилась его правоспособность. Наследниками могут быть государственные, общественные и религиозные организации и объединения, а также другие юридические лица и государство в целом. Однако, хотя новый субъект пользуется правами, принадлежавшими умершему, и несет лежавшие на нем обязанности, его нельзя назвать продолжателем личности умершего, потому что все то, что наиболее характеризовало с юридической стороны умершего, прекратилось с его смертью. Необходимо отметить, что часть 3 ГК РТ значительно расширила круг наследников по сравнению с предыдущим ГК, предусматривая первую, вторую и третью очередь. Степень родства определяется числом рождений, отделяющих родственников одного от другого. Рождение самого наследодателя в это число не входит.

  Наследниками являются лица, указанные в завещании, или наследники по закону. Возможность стать наследником не зависит от состояния дееспособности лица и гражданства. Наследниками могут быть: при наследовании по закону - граждане, находящиеся в живых к моменту смерти наследодателя, а также дети наследодателя, родившиеся после его смерти; при наследовании по завещанию - граждане, находящиеся в живых к моменту смерти наследодателя, а также зачатые при его жизни и родившиеся после его смерти.

  Право на наследство не зависит от гражданства наследника. Наследниками могут быть как граждане Республики Таджикистан, так и иностранные граждане и лица без гражданства. Аналогичное положение содержится в гражданском законодательстве Российской Федерации.

  Право наследования имеют лица, находящиеся в местах лишения свободы, лица, признанные судом недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия.

  Отмечается, что круг граждан, имеющих право быть наследниками, законодательно ограничен. Не наследуют ни по закону, ни по завещанию граждане, которые своими умышленными противоправными действиями,

  направленными против наследодателя, кого-либо из его наследников или против осуществления последней воли наследодателя, выраженной в завещании, способствовали либо пытались способствовать призванию их самих или других лиц к наследованию, либо способствовали или пытались способствовать увеличению причитающейся им или другим лицам доли наследства, если эти обстоятельства подтверждены в судебном порядке -недостойные наследники (ст. 1145 ГК РТ). В целом основания, по которым наследник утрачивает право на наследство, сохранены. Закон устанавливает, что недостойными наследниками признаются граждане, которые своими умышленными действиями способствовали либо пытались способствовать призванию их самих или близких лиц к наследованию.

  Таким образом, институт недостойных наследников призван обеспечивать соответствие пределов наследования не только действительной (в случае сокрытия завещания и воспрепятствования выражению последней воли), но и предполагаемой (при совершении умышленного противоправного деяния, направленного против наследодателя или кого-либо из его наследников, а также при уклонении от содержания) воле наследодателя, корректируя состав наследников по закону, определяемый исключительно по признаку семейно-родственной близости. Последнее является одним из проявлений индивидуального начала регулирования пределов наследования по закону.

  За виновное неисполнение либо ненадлежащее исполнение семейных обязанностей могут быть применены меры юридической ответственности, закрепленные в различных отраслях права; таковой является лишение родительских прав, которое является самостоятельной мерой семейно-правовой ответственности за ненадлежащее поведение родителей по отношению к своим несовершеннолетним детям. Связанные с этим имущественные санкции, а именно лишение права на наследование, существенно затрагивают права и интересы лиц, лишенных родительских прав.

  Во второй главе «Коллизионное регулирование наследственных отношений» рассмотрены вопросы коллизионного регулирование наследственных отношений как наследования по закону, так и наследования по завещанию.

  В первом параграфе «Коллизионные проблемы наследование по закону» отмечается, что отношения по наследованию, являясь международными, связаны с несколькими национальными правопорядками. Возникает проблема выбора права, которое должно быть применено к тому или иному частноправовому отношению, осложнённому иностранным элементом, что является предметом коллизионного права.

  Автор указывает, что иностранные элементы подразделяются на три группы: - субъекты правоотношения; оно (правоотношение) становится международным, если его участниками являются физические либо юридические лица разных государств; субъектами наследственного правоотношения являются наследники, призванные к наследованию; -

  объекты правоотношения, в том числе наследственного, которое возникает по поводу имущества, находящегося за рубежом; объектом наследственного правоотношения является наследство (наследственное имущество); - юридические факты, служащие основанием возникновения, изменения или прекращения наследственного правоотношения, которое имело место за рубежом.

  Коллизионная проблема - проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному правоотношению, - типична, прежде всего, для международного частного права. Автором приводится данное им определение коллизионно-правового регулирования: коллизионно-правовым

  регулированием наследственных отношений следует считать целенаправленное воздействие с помощью коллизионно-правовых средств на наследственные отношения с иностранным элементом в целях их упорядочения и прогрессивного развития. Коллизионная норма, как правило, отправляет правоприменителя к материальным нормам соответствующей правовой системы. Автор анализирует имеющиеся в юридической литературе неоднозначные мнения по поводу значения коллизионных норм.

  Диссертантом также рассмотрено преобладавшее в юридической литературе мнение, что в структуре коллизионной нормы выделяются лишь два элемента - объём и привязка. Он обосновывает, что может быть выделена ещё и гипотеза, под которой понимаются условия применения данной коллизионной нормы (Ф.Ф. Мартенс). Гипотеза заложена практически в каждой коллизионной норме, так как она логически необходима для применения любого нормативного предписания. Но в связи с тем, что во многих случаях такая гипотеза очевидна или же является частью объёма коллизионной нормы, в особом словесном её выделении нет необходимости.

  Остаётся открытым вопрос о наличии санкции в коллизионной норме. В отечественной юридической литературе этот вопрос освещается крайне редко. Особый интерес вызывает позиция видного российского учёного О. Н. Садикова, который утверждает, что санкция коллизионной нормы представляет собой предусмотренную гражданско-правовым законом возможность признания сделки недействительной, приведения сторон в первоначальное положение, возмещение убытков и т. п. Данная точка зрения представляется достаточно спорной.

  Дело в том, что коллизионная норма, целью которой является указание на правовую систему, подлежащую применению, адресована не сторонам этого гражданско-правового отношения, а непосредственно правоприменителю. Следовательно, такие гражданско-правовые санкции, как признание сделки недействительной, возмещение убытков, устранение от наследования недостойных наследников и т. д. не могут являться последствиями нарушения коллизионной нормы в силу того, что норма не адресована собственно сторонам правоотношения. Стороны не могут нарушить коллизионную норму, поэтому последствия её нарушения не должны ложиться на них. В этом смысле нарушить коллизионную норму может только суд. Поэтому, на наш взгляд, санкцию коллизионной нормы

  следует сформулировать лишь как возможность отмены судебного решения в случае несоблюдения коллизионной нормы.

  Главная задача при наследовании по закону с иностранным элементом -найти ту правовую систему, на основе которой можно определить перечень обязательных наследников и очередность их призвания к наследству, а также тех, кто не обладает правом допуска к наследству.

  Установление надлежащего правопорядка осложняется тем, что имущество наследодателя может находиться в разных странах, которые по-разному устанавливают объем прав на него и порядок их защиты. В качестве коллизионного критерия могут использоваться: «закон последнего места жительства», «закон гражданства» наследодателя, место нахождения имущества. В Республике Таджикистан в основу положен «закон последнего места жительства», если наследодатель в завещании не избрал право страны, гражданином которой он является (ст. 1231 ГК РТ). «Закон последнего места жительства» характерен также для законодательства Перу. Гражданский кодекс этой страны предусматривает, что процесс наследственного правопреемства осуществляется на основе закона той страны, на территории которой наследодатель имел последнее место жительства. Место нахождения имущества значения не имеет. Что касается «закона гражданства» (применяется, например, в законодательстве Южной Кореи и Германии), то здесь могут быть проблемы. Лицо может не иметь гражданства, сменить гражданство, либо иметь двойное (или более) гражданство. В Японии в этих случаях вопрос решается следующим образом: если лицо не обладает гражданством, либо имеет гражданство нескольких стран, применяется право того государства, где лицо имело обычное место проживания. При отсутствии этого обстоятельства предусмотрено применение права того государства, с которым данное лицо наиболее тесно связано.

  В процессе применения коллизионной нормы очень важно правильно решить, какое право подлежит применению и какие отношения подлежат регулированию. От того, насколько правильно, точно и единообразно будет применена коллизионная норма, зависит эффективность защиты субъективных прав участников частноправовых отношений.

  Наследование по закону представляет собой наследование без завещания (intestate succession). В случае возникновения подобной ситуации действующее законодательство обязано точно определить круг лиц, имеющих право на получение спорного имущества, т. е. восполнить отсутствующую волю наследодателя. Вопрос о круге наследников является основополагающим в проблеме наследственного правопреемства. Поэтому, прежде всего, необходимо установить, право какого государства может регламентировать отношения по наследованию. Как правило, необходимый в таких случаях выбор основан либо на принципе гражданства наследодателя, либо на принципе домицилия (места постоянного проживания) наследодателя.

  Перечень предполагаемых наследников по закону и очередность их призвания к наследованию различны в законодательстве разных стран. К примеру, для законодательства Великобритании и Франции характерно, что

  отношения по наследованию подчиняются закону места последнего места проживания наследодателя.

  Во Франции правом наследования первого разряда обладают дети, внуки и так называемые нисходящие родственники наследодателя. Согласно Закону от 3 января 1972 г. внебрачные дети призываются к наследованию вместе с законными детьми. Второй разряд представлен родителями наследодателя, его братьями и сестрами и их нисходящими родственниками. Третий разряд определяется просто: все иные, кроме родителей. Действующее законодательство именует этих людей восходящими родственниками. И, наконец, четвертый, последний разряд образуют так называемые боковые родственники, вплоть до шестой степени родства: двоюродные братья, сестры и др.

  В Великобритании состав наследующих нисходящих родственников немногим отличается от предусмотренного французским законодательством. Однако наследником первой очереди считается переживший супруг. Он всегда обладает правом на наследство, и нисходящие родственники призываются к наследованию только в случае его отсутствия (Закон «О собственности» 1925 г.). Согласно Закону «О наследовании недвижимого имущества, осуществляемого без составления завещания», наследники следующих классов могут быть призваны к наследованию только в случае, если отсутствуют и переживший супруг, и нисходящие родственники.

  Институт пережившего супруга известен и во Франции. Но его права на наследование менее значительны. Как свидетельствует анализ соответствующего законодательства, переживший супруг, хотя и не включен формально ни в один из разрядов, он все же может быть допущен к наследованию, если ему удастся отстранить от наследования всех наследников четвертой очереди. Определенные особенности в этом вопросе имеют и законодательства других стран, например Швейцарии, Великобритании и т.д.

  В законодательстве Российской Федерации, в отличие от Республики Таджикистан, законодательство которой предусматривает 3 очереди наследников, наследниками первой очереди по закону являются дети, супруг и родители наследодателя, наследниками второй очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры наследодателя, его дедушка и бабушка, как со стороны отца, так и со стороны матери. Наследниками третьей очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя (дяди и тети наследодателя) - и далее, если нет наследников предшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди по закону призываются пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя.

  Таким образом, если гражданин Республики Таджикистан постоянно проживал в Российской Федерации, при наследовании по закону на наследство могут рассчитывать родственники большего числа очередей, чем в Республике Таджикистан. Однако такой гражданин может, в соответствии со

  ст. 1231, избрать в завещании право Республики Таджикистан, и тогда их положение уравнивается.

  Во втором параграфе «Коллизионное регулирование наследования по завещанию» подчеркивается, что наследственные правоотношения с участием иностранного элемента на территории Республики Таджикистан возникают в силу ряда обстоятельств. Среди них: а) открытие наследства на территории Республики Таджикистан в пользу наследников - иностранных граждан; б) нахождение в Республике Таджикистан имущества наследодателя -иностранного гражданина; в) смерть иностранного гражданина, постоянно проживающего на территории Таджикистана и др.

  Коллизионные нормы посредством отсылки на материально-правовые нормы устанавливают определенный порядок, приводят в систему механизм правового регулирования наследственных правоотношений. Отсюда следует, что коллизионные нормы регулируют отношение с иностранным элементом не непосредственно, а опосредовано.

  Институт завещания является ключевой формой распоряжения имущественными правами при наследовании. Изъявление воли наследодателя, облеченное в предписанную законом форму, определяет юридическую судьбу его имущества после смерти. Чтобы обладать возможностью к выражению своей последней воли, индивидуум должен отдавать себе отчет в своих действиях, отвечать за свои поступки (иными словами, быть дееспособным). Приведенные качества должны быть у лица в момент совершения завещания, но должную правовую оценку это получает только после открытия наследства. Она может быть различна в различных странах.

  Кроме того, возникают вопросы обязательной доли в наследстве, защиты прав пережившего супруга и др. Чаще всего коллизионные нормы отсылают к праву той страны, где наследодатель имел последнее место жительства на момент составления завещания, либо страны, гражданином которой он являлся.

  Законодательства государств не могут не придавать большого значения самой форме завещания или его содержанию. Это продиктовано необходимостью обеспечить соответствие между выраженным в завещании предварительным волеизъявлением и последней волей наследодателя. Форма завещания может устанавливаться в соответствии с нормами того закона, который регламентирует наследственные правоотношения в целом. Однако в международно-правовом наследовании применение именно этого закона не всегда возможно. Выбор права, подлежащего применению, определяется, исходя из коллизионного принципа: закона места совершения акта. Однако обращение к такому принципу возможно лишь в том случае, когда в законодательстве одного государства содержится материально-правовая норма, признающая действительным завещание, которое составлено по законодательству другого государства.

  В отличие от законодательства России, в законодательстве Германии долгое время существовал иной порядок регламентации завещательного

  правопреемства. Статья II Вводного закона к Германскому Гражданскому уложению, будучи всеобщей нормой, регулировала все правоотношения в наследственном праве и утверждала, что форма завещания подчиняется тем законам, которые являются решающими для данного наследства. Статья 28 Вводного закона к ГГУ допускала применение и закона местонахождения наследуемого имущества, а абзац I статьи II Вводного закона к ГГУ также предполагал использовать закон места составления завещания.

  Юристы ФРГ длительное время исследовали проблему выбора права, которым следует руководствоваться завещателю, и пытались определить, должно ли наследственное право быть принудительным, или ему следует подчиняться усмотрению завещателя. С 1 сентября 1986 г. вступил в силу Закон ФРГ «О международном частном праве», который положил конец существовавшим разногласиям в вопросе применения права в наследственных правоотношениях. Теперь при определении права, применяемого в процессе наследования по завещанию, следует руководствоваться законом гражданства наследодателя. Таким образом, если то или иное лицо получило гражданство ФРГ, то завещание подчиняется законодательству ФРГ, параграф 2232 Германского Гражданского уложения. Оно, как и в России, формулируется завещателем и передается в присутствии свидетелей нотариусу. Последний получает его в запечатанном виде и обязан обеспечить сохранность этого волеизъявления в тайне.

  Законодательство Швейцарии исходит из того, что к наследованию должно применяться право того государства, где лицо обрело последнее место жительства. Таким образом, если иностранец, проживающий на территории Швейцарии, намерен составить завещание, то оно должно быть выполнено в соответствии с требованиями швейцарского законодательства ч.2 ст. 505 швейцарского Гражданского кодекса.

  А как быть, если гражданин РТ с последним местом жительства в Швейцарии решит воспользоваться ст. 1231 ПС РТ и изберет в завещании право страны, гражданином которой он является? В этом случае, если завещание выполнено (все формальности соблюдены) в соответствии с требованиями швейцарского законодательства, то оно, по нашему мнению, обретает законную силу и наследодатель может распорядиться своим имуществом и правами в соответствии с законодательством Республики Таджикистан.

  Само завещание в Швейцарии составляется в виде публичного акта в присутствии нотариуса, подтверждающего соответствие завещания закону, и двух свидетелей. Участие лица, уполномоченного удостоверять подлинность завещания, допускается в РФ в случае, если завещатель не способен скрепить завещание своей подписью (ч. 3 ст. 1125 ГК РФ). В Республике Таджикистан способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и акта его отмены определяются по праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства в момент составления акта, если наследодателем не избрано в завещании право страны, гражданином которой он является (ст. 1232). Иначе говоря, иностранец,

  составляющий завещание на территории РТ, должен следовать положениям статей 1157-1160 ГКРТ.

  Формы завещаний в Великобритании и Франции имеют свои особенности. Если лицо обладает постоянным местом жительства в Великобритании, то завещательный акт должен быть составлен им собственноручно и в письменной форме. Завещатель сам скрепляет данный документ своей подписью, что соответствует п. 3 ст. 1157 ГК РТ, в присутствии не менее чем двух свидетелей. Завещание в Великобритании может быть подписано за завещателя и другим лицом, но в присутствии завещателя.

  Французское законодательство допускает не одну, а, по меньшей мере, три формы завещания: собственноручное завещание, завещание по форме публичного акта, тайное завещание. Хотя если завещатель выберет тайное завещание, акт подписания, составленный нотариусом с указанием даты и места подписания, описание конверта и печати скрепляется подписями не только самого нотариуса и завещателя, но и свидетелей.

  При определении права, подлежащего применению к наследственным отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо наследственным отношениям, осложненным иным иностранным элементом, следует руководствоваться: а) международными договорами РТ, причем, если международный договор содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к наследственному отношению; б) Гражданским Кодексом РТ и другими законами; в) обычаями, признаваемыми в РТ. Правовой режим наследства определяется статутом наследования. Статут наследования рассматривается как право (закон страны), подлежащее применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом или к основной их части.

  В третьей главе «Осуществление и охрана наследственных прав» рассматриваются вопросы осуществления наследственных прав, проблемы выморочного имущества, охраны наследственных прав и ответственности наследников в международном частном праве.

  В первом параграфе «Осуществление наследственных прав» отмечается, что осуществление наследственных прав означает: а) принять наследство; б) отказаться от наследства; в) осуществить раздел наследственного имущества.

  В условиях развития рыночной экономики в Республике Таджикистан в наследственных правоотношениях весьма важное место приобретают проблемы, связанные с наследованием предприятий, которые могут быть расположены на территории Республики Таджикистан; за рубежом; а также, когда части предприятия (филиалы и т. д.) находятся в разных странах. Таким образом, возникают проблемы: во-первых, раздела предприятия; во-вторых, наследования частей предприятия, находящихся в разных странах. Эта проблема затрагивает участников коммерческих организаций всех организационно-правовых форм и имеет большое значение в силу следующих обстоятельств. Выход одного из участников организации (или выдел

  соответствующего имущества наследникам участника) может повлечь тяжелые финансовые затруднения, нарушить нормальное функционирование и даже привести к расстройству дел предприятия. Учредители, создавая коммерческую организацию, рассчитывают срок окупаемости своих вложений в уставной капитал и заранее предусматривают определенный период развития, когда рентабельность его еще низка. Наследник же, в особенности если он - иностранный гражданин, может преследовать обратную цель - немедленное получение стоимости доли наследодателя (или имущества в натуре).

  Для сохранения предприятия в таких случаях считаем необходимым введение правила об отсрочке выплаты наследнику стоимости доли наследодателя - участника хозяйствующей организации, дающего указанной организации время на разрешение возникших в связи со смертью участника проблем.

  Далее, представляется весьма существенным, чтобы наследуемое предприятие оказалось в руках наследника, обладающего опытом предпринимательской деятельности, для чего целесообразно, чтобы такой наследник имел при разделе наследства преимущественное право на получение в счет своей наследственной доли входящего в состав наследства предприятия.

  В этой связи обосновывается целесообразность дополнения ст. 1184 ГК РТ положением о преимущественном праве наследника по завещанию на получение в счет своей наследственной доли входящего в состав наследства предприятия, если он зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя.

  Вносимое дополнение будет способствовать тому, чтобы наследуемое предприятие оказалось в руках наследника, обладающего опытом предпринимательской деятельности. Это позволит продолжать производственный процесс и выпускать продукцию прежнего качества, либо выполнять услуги соответствующего прежнему предприятию уровня.

  При переходе по наследству производственного предприятия с разделением его фирменное наименование преимущественно должно передаваться тому предприятию-правопреемнику, к которому переходит имущество.

  Аргументируется вывод, что законодательное регулирование наследования предприятия необходимо совершенствовать путем: закрепления требований о необходимости определения состава и стоимости наследуемого предприятия на основе полной инвентаризации предприятия на дату открытия наследства, анализа финансового состояния предприятия и его оценки, проводимых независимыми оценщиками и аудиторами, имеющими специальную лицензию по оценке предприятий за счет наследственного имущества; установления правил, регулирующих наследование в случаях, если предприятие завещано нескольким гражданам-непредпринимателям, либо нескольким лицам, имеющим преимущественное право при разделе

  наследства на получение в счет своей наследственной доли входящего в состав наследства предприятия.

  Не менее важным вопросом является проблема приращения доли в наследственном правоотношении, под которым понимается переход части наследства, которая причиталась бы наследнику по закону, отказавшемуся от него без указания, в пользу кого совершен отказ, отстраненному от наследования как недостойному или лишенному права наследовать вследствие признания завещания недействительным, к другим наследникам этой очереди, влекущий увеличение их наследственной доли. Приращение наследственных долей возможно в следующих случаях: отказ одного или нескольких наследников по закону от своей части наследства без указания лица, в пользу которого он сделан; отказ одного или нескольких наследников по завещанию от своей части наследства без указания лица, в пользу которого он сделан, в случае, если завещано не все имущество и не под назначены другие наследники; отстранение как недостойного одного или нескольких наследников по закону; отстранение как недостойного одного или нескольких наследников по завещанию, если завещано не все имущество и не под назначены другие наследники; признание недействительным завещания, если завещано не все имущество (в таком случае будет иметь место наследование по закону); непринятие одним или несколькими наследниками по закону своей части наследственного имущества; непринятие одним или несколькими наследниками по завещанию своей части наследственной массы, если не все имущество было завещано, о чем свидетельствует практика.

  Во втором параграфе «Проблемы выморочного имущества в международном частном праве» подробно анализируется проблема выморочности имущества, т. е. юридические факты, приводящие к ней: она может быть связана с одним из них, например, отсутствие наследников по закону и по завещанию и с несколькими (из трех наследников один недостойный, второй не принял наследство, третий отказался от него). По времени возникновения одни юридические факты могут возникнуть до открытия наследства (отсутствие наследников по закону и завещанию), другие - только после его открытия, например, отказ наследников от наследства.

  В этой связи выделены следующие функции наследования выморочного имущества: а) функция преодоления бесхозяйности наследства, б) функция резервного основания наследования, в) функция трансформации частных прав в публичные, г) функция воспрепятствования захвату имущества умершего посторонними лицами. Если рассматривать юридические факты, приводящие к выморочности, то она может быть связана с одним из них, например, отсутствие наследников по закону и по завещанию; с несколькими (из трех наследников один недостойный, второй не принял наследство, третий отказался от него) (В. Ровный). Автор считает, что выморочное имущество должно переходить к государству по праву наследования, а не по праву

  оккупации. В этом вопросе он отражают ту же точку зрения, на которой в принципе стоит и внутреннее законодательство Таджикистана.

  В работе также рассмотрен феномен частичной выморочности (В.И. Серебровский, М.В. Гордон, О.С. Иоффе, Ю.К. Толстой и др.), который имеет и сторонников, и противников. Автор считает, что отрицание частичной выморочности в условиях отсутствия законных наследников и завещания постороннему лицу части имущества связано с буквальным толкованием в ГК слов «отсутствуют наследники как по закону, так и по завещанию», а также

  «никто» и «все».

  В третьем параграфе «О храна наследстве нных прав» раскрываются следующие формы защиты наследственных прав: а) в форме самозащиты права самим управомоченным лицом; б) путем рассмотрения и разрешения судом спора заинтересованных субъектов о наследственных правах; в) в форме нотариальной деятельности по обеспечению реализации и защите наследственных прав при отсутствии между их субъектами спора о праве

  материальном.

  Увеличение числа браков между гражданами различных государств с различными правовыми системами, которые могут существенно отличаться друг от друга, требует совершенствования механизма правовой помощи для обеспечения прав наследодателя и наследников.

  Поэтому считаем необходимым совершенствовать правовое регулирование нотариальной защиты наследственных прав, которое должно иметь следующие направления: а) увеличение количества нотариальных действий по обеспечению прав наследодателя и наследников (например, удостоверение полномочий исполнителя завещания (душеприказчика); б) более подробное законодательное регулирование порядка совершения действий, не являющихся нотариальными по смыслу законодательства РТ о нотариате, но имеющих существенное значение для обеспечения правомочий в сфере наследования (в частности, порядка описи и оценки наследственного имущества, порядка принятия претензий от кредиторов наследодателя); в) введение новых форм оказания нотариусами квалифицированной юридической помощи по наследственным вопросам, в частности, предоставление нотариусу полномочий квалифицированного посредника в переговорах между имеющими разногласия субъектами наследственного отношения путем его участия и руководства в качестве нейтрального третьего лица.

  Поскольку большое число трудовых мигрантов из Республики Таджикистан проживают и работают за границей, для них является важным выбор законодательства, надлежащего к применению при решении вопросов, связанных с наследованием. В этой связи обосновывается необходимость ратифицировать международные конвенции, существующие в области гарантий права наследования в целях унификации и гарантированное™ права наследования для граждан Республики Таджикистан не только на территории Республики Таджикистан, но и за ее пределами. В частности, обосновывается целесообразность присоединения РТ к Вашингтонской Конвенции о форме

  международного завещания от 26 октября 1973 года, устанавливающей единообразные материально-правовые нормы, форму завещания, а также формирование института уполномоченных лиц, которые будут действовать в сфере международных завещаний и урегулировать возникающие проблемы. Данная Конвенция допускает возможность применения законодательства страны по месту преимущественного проживания, либо гражданства лица в зависимости от обстоятельств. Если лицо проживало не менее пяти лет на территории одного государства, но при этом оставалось гражданином другого, Конвенция позволяет применять право другого государства (по месту гражданства), причем лицо имеет право выбора правовой системы. Таким образом, если гражданин РТ проживал и работал за рубежом свыше 5 лет (ситуация достаточно типичная для трудовых мигрантов РТ), он может выбирать приемлемое для наследования законодательство (Таджикистана или страны проживания), что, несомненно, улучшило бы правовое положение трудовых мигрантов РТ.

  Также целесообразно для международно-правового регулирования наследственных отношений присоединение к Гаагской конвенции от 5 октября 1961 года, отменяющей требование дипломатической или консульской легализации иностранных официальных документов, поскольку для оформления наследства требуется представить в компетентные органы различные документы.

  Предлагаются следующие направления развития действующего законодательства Республики Таджикистан: - укрепление принципа защиты интересов семьи при регулировании вопросов наследования, в частности, путем совершенствования применения законодательных положений об обязательной доле; -введение дополнительных мер по охране наследственного имущества, в том числе путем последовательной конкретизации оснований и порядка осуществления описи наследственного имущества; передачи наследственного имущества на хранение или в доверительное управление.

  В параграфе четвертом «Ответственность наследников в международном частном праве» рассматривается одна из ключевых проблем - юридическая ответственность наследников в международном частном праве, поскольку наследники, являясь собственниками унаследованных вещей, становятся сокредиторами должников наследодателя, а также задолжниками его кредиторов. Иначе говоря, наследуя имущество, они также наследуют и обязательства наследодателя и несут гражданско-правовую ответственность за их надлежащее исполнение. Отмечается, что субъективную сторону ответственности составляет отношение индивида к общественным интересам, складывающееся из понимания и выполнения им своих обязанностей, определенных социальными нормами. Объективная же сторона есть ничто иное, как совокупность нормативных требований, предъявляемых к индивиду. Юридическая ответственность может выражаться в лишении либо ограничении имущественного или личного неимущественного права, возложении дополнительных имущественных обременении, могут быть

  применены как меры юридической ответственности за виновное неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязанностей наследодателя к наследникам. Таким образом, юридическую ответственность можно определить, как обязанность лица претерпевать определенные лишения государственно-властного характера, предусмотренные законом за совершенное правонарушение. Она возникает в случаях нарушения установленных правовых правил и призвана пресечь нарушение правового правила, восстановить законные права лиц (физических и юридических), устранить ущерб, причиненный государству, обществу и его членам.

  Наследники, являясь собственниками унаследованных вещей, остаются сокредиторами должников наследодателя, задолжниками его кредиторов. Иначе говоря, наследуя имущество, они также наследуют и обязательства наследодателя (если таковые имеются) и несут гражданско-правовую ответственность за их надлежащее исполнение. Таким образом, гражданско-правовая ответственность в рассматриваемом случае носит компенсационный характер, и ее цель - восстановление имущественных прав кредитора.

  Подчеркивается, что правило об ограниченной ответственности по долгам наследодателя охраняет интересы не только наследников, но и кредиторов. При неограниченной ответственности по долгам наследодателя имущество наследодателя может слиться с имуществом наследника и может возникнуть ситуация, когда имущество самого наследника обременено долгами.

  а) укрепления принципа защиты интересов семьи при регулировании вопросов наследования, в частности, путем совершенствования применения законодательных положений об обязательной доле;

  б) введения дополнительных мер по охране наследственного имущества, в том числе путем последовательной конкретизации оснований и порядка осуществления описи наследственного имущества; передачи наследственного имущества на хранение или в доверительное управление;

  в) внесения дополнения в ст. 127 Семейного кодекса РТ о том, что усыновителями могут быть и граждане иностранных государств, приведя данную статью в соответствие с Конвенцией по правам ребенка, участником которой является Таджикистан.

  В заключении диссертационного исследования содержатся краткие выводы и предложения, направленные на совершенствование наследственных отношений с участием иностранного элемента.

  ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ДИССЕРТАЦИИ ОТРАЖЕНЫ В СЛЕДУЮЩИХ ПУБЛИКАЦИЯХ:

  1. Абдухаликов A.M. Понятие наследства // Государство и право Таджикский государственный национальный университет. Душанбе, 2007. №2. С. 47-52. 0,6 п.л.

  2. Абдухаликов A.M. Субъекты наследственного правопреемства // Государство и право Таджикский государственный национальный университет. Душанбе, 2007. №3. С. 28-33. 0,4 п.л.

  3. Абдухаликов A.M. Понятие наследственного правопреемства // Труды Академии МВД Республики Таджикистан. Душанбе, 2007. Вып. 10. С. 126-132. 0,4 п.л.

  4. Абдухаликов A.M. Наследования по завещанию в международном частном праве // Государство и право Таджикский национальный университет. Душанбе, 2008. №3. С. 39-42. 0,3 п.л.

  5. Абдухаликов A.M. Коллизионные проблемы наследования по закону // 10 лет Гражданскому кодексу Республики Таджикистан. Душанбе: «Ирфон», 2010. С. 279-303. 1,1 п.л.

  1. Абдухаликов A.M. Принципы наследования по закону // Вестник Таджикского государственного национального университета (научный журнал). Душанбе: «Сино», 2008. №2(44). С.95-104. 0,5 п.л.

  2. Абдухаликов A.M. Международно-правовое регулирование наследственных отношений // Вестник Таджикского национального университета (научный журнал). Душанбе: «Сино», 2009. №6(54). С.66-69. 0,5 п.л.

Разнообразие практики в области наследования и сложности, возникающие при разрешении конкретных наследственных дел, объясняются значительными различиями во внутреннем законодательстве разных стран в области наследования. Так же как и в области семейного права, в этой области сохраняются значительные различия во внутреннем законодательстве разных государств, которые определяются этническими, религиозными и иными традициями. Это затрудняет проведение унификации материально-правовых норм и проявляется в том, что неодинаково определяется круг наследников по закону и по завещанию; устанавливаются различные требования, предъявляемые к форме завещания; существуют различные системы распределения наследственного имущества.

При наследовании по закону в самом законе конкретно предусматривается, кто является наследником и в какой очередности наследники призываются к получению наследственного имущества. В одних странах (например, в России) круг наследников определяется широко, поскольку установлено семь категорий степеней наследников. В других странах круг наследников может быть более узким, может не быть деления наследников на очереди и т.д.

Иностранный элемент в наследственных отношениях проявляется в том, что: наследодатель, все наследники или некоторые из них могут быть гражданами различных государств, проживать в разных странах; наследуемое имущество может находиться в разных государствах; завещание может быть составлено за границей и т.п.

Основным источником регулирования в этой сфере международного частного права в современных условиях является внутреннее законодательство государств. В России - это положения разд. VI части третьей ГК РФ (ст. 1224), в других странах СНГ соответствующие нормы также, как правило, сформулированы в гражданских кодексах (Армения, Белоруссия, Казахстан, Киргизия, Молдавия, Узбекистан, Туркмения); в Азербайджане и в Грузии - в законах о международном частном праве.

Во многих государствах мира в области наследования при наличии иностранного элемента существенное значение имеет наряду с законодательством судебная практика (особенно в странах англо-американской системы).

В отличие от семейного права число универсальных международных конвенций в области наследования незначительно. К ним относятся Гаагская конвенция о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 г. (участвует 37 государств); Гаагская конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц 1973 г. (имеется в виду управление наследственным имуществом, находящимся за границей); Гаагская конвенция о праве, применимом к вопросам наследования имущества умерших 1989 г.; Вашингтонская конвенция о единой форме международного завещания 1973 г. (Россия в этих конвенциях не участвует, хотя советская делегация участвовала в дипломатической конференции в Вашингтоне, на которой была принята последняя из перечисленных выше конвенций. СССР подписал ее, но затем не ратифицировал.)

В целом ряде договоров о правовой помощи, заключенных с другими странами (со странами Балтии, Польшей, Болгарией, Венгрией), имеются подробные правила о наследовании. К ним относятся коллизионные правила о праве, применимом к наследованию движимого и к наследованию недвижимого имущества, к форме завещания и др., материальные (об исчислении срока на принятие наследства, о выморочном имуществе и др.), нормы о юрисдикции по наследственным делам, о мерах по охране наследственного имущества и интересов наследников.

В других договорах, например с Грецией, Кипром, Финляндией, нормы о наследовании немногочисленны и касаются лишь предоставления национального режима в этой области и определения права, применимого к форме завещаний.

Особое значение в этой сфере имеет предоставление иностранцам национального режима и применение этого режима на практике. В ряде стран сохранились определенные пережитки и попытки ограничить права наследников-иностранцев, особенно проживающих за рубежом, установить для иностранных наследников изъятия в отношении определенных категорий наследственного имущества и прежде всего земельных участков или иного недвижимого имущества. Известно, что в отношении признания прав наследования иностранцев существенное влияние оказали политические мотивы.

В соответствии с действующим российским законодательством возможность ограничений наследственных прав иностранцев не исключена, поскольку в соответствии с Конституцией РФ (ч. 3 ст. 62) из принципа национального режима возможны исключения, если они установлены федеральным законом.

Стремлением не допустить ограничений наследственных прав своих граждан, когда эти права должны возникнуть или осуществляться в другом государстве, объясняется включение в двусторонние договоры России о правовой помощи специальных условий о безоговорочном применении в сфере наследования национального режима.

Однако несмотря на наличие в нашей стране изъятий, установленных для иностранцев в отношении права собственности на земельные участки, они сохраняют право собственности на эти участки, перешедшие к ним в порядке наследования, если это не земли сельскохозяйственного назначения.

Общее положение о национальном режиме предусмотрено в ст. 4 Федерального закона о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации 2002 г.:

«Иностранные граждане пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом».

Граждане одной Договаривающейся Стороны могут давать распоряжения на случай смерти в отношении имущества, находящегося на территории другой Договаривающейся Стороны".

Аналогичное правило о принципе равенства содержится и в ряде других договоров о правовой помощи, действующих для России.

ЛЕКЦИЯ 9. Наследование в международном частном праве.

1. Общие вопросы наследования в МЧП.
2. Коллизионные вопросы международного наследственного права.
3. Получение украинскими гражданами наследства за границей. Наследственные права иностранцев. Выморочное имущество.

1. Общие вопросы наследования в МЧП.

Число наследственных дел с иностранным элементом во второй половинœе XX в. всœе время увеличивалось, что явилось косвенным по­следствием миграции населœения во всœем мире в конце XIX и в начале XX в.. Переселœенцы часто связаны родственными отношениями с отдельными гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для возникновения дел о наследовании. Τᴀᴋᴎᴍ ᴏϬᴩᴀᴈᴏᴍ, наследственные дела с иностранным элементом - это неизбежное следствие перемещения населœения.

Разнообразие практики в этой области и сложности, возникающие при разрешении конкретных наследственных дел, объясняются значи­тельными различиями во внутреннем законодательстве разных стран вобласти наследования, которые определяются этнически­ми, религиозными и иными традициями. Это затрудняет проведение унификации материально-правовых норм и проявляется в том, что неодинаково определяется круг наследников по закону и по завещанию; устанавливаются различные требования, предъявляемые к форме за­вещания; существуют различные системы распределœения наследственного имущества.

При наследовании по закону в самом законе конкретно предусмат­ривается, кто является наследником и в какой очередности наследни­ки призываются к получению наследственного имущества. В одних странах (к примеру, в Украинœе, России) круг наследников определяется широко, поскольку установлено пять (в России – восœемь) категорий степеней наследников. В других странах круг наследников должна быть более узким, может не быть делœения наследников на очереди и т.д.

Во Франции, напр., очередность призвания к наследованию зависит от близости кровного родства к наследодателю. По этому показателю всœе возможные наследники подразделяются на ʼʼразрядыʼʼ. К первому разряду (мы бы сказали ʼʼочередиʼʼ) относятся нисходящие наследники (дети, внуки, правнуки и т. д.). Второй разряд - родители наследодателя и их нисходящие (т. е. братья, сестры, племянники наследодателя и т. д.). В третьем разряде оказываются восходящие родственники (кроме родителœей), т. е. дед, бабка, прадед и прабабка и т. д. К заключительному, четвертому, разряду отнесены боковые родственники вплоть до 6-й степени родства (двоюродные братья и сестры, тетки, дяди и пр.).

Иностранный элемент в наследственных отношениях проявляется в том, что: наследодатель, всœе наследники или некоторые из них бывают гражданами различных государств, проживать в разных странах; наследуемое имущество может находиться в разных государствах; завещание должна быть составлено за границей и т.п.

Регулирование отношений по наследованию между различными государствами было известно еще в глубокой древности. В Киевской Руси Договор князя Олега с греками 911ᴦ. применительно к русским, находящимся на службе в Греции у греческого царя, предусматривал следующее: ʼʼВ случае если кто из них умрет, не завещав своего имущества, а своих родственников у него в Греции не будет, то пусть возвратят всœе его имущество ближайшим родственникам на Руси. В случае если же он составит завещание, то пусть тот, кому он написал распоряжение наследо­вать имущество, возьмет имущество и наследует в немʼʼ.

Сегодня число универсальных международ­ных конвенций в области наследования незначительно. К ним отно­сятся Гаагская конвенция о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 ᴦ. (участвует более 30 государств), Гаагская конвенция относительно международного управления иму­ществом умерших лиц 1973 ᴦ. (имеется в виду управление наследст­венным имуществом, находящимся за границей), пока она не вступи­ла в силу; Гаагская конвенция о праве, применимом к вопросам насле­дования имущества умерших 1989 ᴦ.; Вашингтонская конвенция о единой форме международного завещания 1973 ᴦ. Большое значение имеют двух- и многосторонние соглашения государств по вопросам наследования, которые облегчают работу судов, т.к. содержат унифицированные правила для участников договора в данной области.

Особое значение в этой сфере имеет предоставление иностранцам национального режима и применение этого режима на практике. В ряде стран сохранились определœенные пережитки и попытки ограничить права наследников-иностранцев, особенно проживающих за рубежом, установить для иностранных наследников изъятия в отношении определœенных категорий наследственного имущества и прежде всœего земельных участков или иного недвижимого имущества. Известно, что в отношении признания прав наследования иностранцев существенное влияние оказали политические мотивы. Так, в серединœе прошлого века в период разгара ʼʼхолодной войныʼʼ в Калифорнии, Неваде, Айове и некоторых других штатах США были приняты законы, в силу которых право наследования находящегося в США имущества признается за проживающими за границей иностранцами лишь при условии взаимности. В судебной практике доказывалось, что наследники в СССР не могут получать имущество, ĸᴏᴛᴏᴩᴏᴇ им остается по наследству, открывшемуся в США, т.к. всœе имущество якобы отбирает советское государство.

1. Коллизионные вопросы международного наследственного права.

Наследственное право стран континœентальной Европы существенно отличается от права Англии и США. При этом для западного наследственного права характерны два базовых принципа: свобода завещания и охрана интересов семьи субъекта частной собственности.

Основанием возникновения наследственного правопреемства является либо завещание, либо закон.

Во Франции основные нормы, регулирующие наследственные отношения, содержатся в первых двух титулах книги III Гражданского кодекса ("О различных способах, которыми приобретается собственность"), озаглавленных "О наследовании" и "О дарениях между живыми и завещаниях". Уже из самого названия титулов видно, что наследование по закону регулируется Гражданским кодексом отдельно от наследования по завещанию. Связано это с наличием в законе общих норм, определяющих порядок безвозмездного приобретения имущества

В США принятие законодательства о наследовании отнесено к компетенции отдельных штатов. В США нет единого федерального акта о наследовании, потому и законодательство отдельных штатов весьма различно. Причем, в случае если для некоторых штатов характерно законодательство, тяготеющее к английской правовой системе, то, к примеру, в штате Луизиана действует французский Гражданский кодекс.

В последние десятилетия в наследственном праве некоторых стран произошли значительные изменения.

Прежде всœего, усыновленные дети были полностью уравнены в наследственных правах с законнорожденными, и, более того, их родители также могут наследовать после них, как и после своих законнорожденных детей. Это связано с принятием в рамках Европейского совета конвенции об усыновлении детей (24 апреля 1967 ᴦ.), Конвенции о правовом положении внебрачных детей (15 сентября 1975 ᴦ.).

В некоторых странах проблема эмансипации женщин связана с крайне важно стью отмены законодательной дискриминации женщин. Так, во Франции до недавнего времени законодательство о наследовании ставило пережившую супругу на последнее место в числе наследников по закону, отдавая предпочтение кровным родственникам, включая боковых до 12-й степени. Теперь приняты законы, изменившие это положение и предоставившие пережившему супругу более широкие возможности для получения наследства. Правда, и сейчас переживший супруг, как правило, получает не право собственности, а лишь узуфрукт на часть наследственного имущества, величина которого исходя из разряда наследников различна.

Для удобства рассмотрения коллизионных вопросов в наследственном праве их условно можно разделить на такие группы:

Коллизионные вопросы относительно формы и порядка завещания;

Коллизионные вопросы относительно способности к составлению и отмене завещания;

Коллизионные вопросы относительно объекта и доли наследования.

Коллизии относительно формы и порядка завещания.

Целью любого законодательства о наследовании является установление такого порядка совершения завещания, чтобы были исключены какие-либо сомнения в подлинности последней воли гражданина. По этой причине по законодательству западных стран завещание, совершенное с нарушением предписанных законом формальных требований, должна быть признано недействительным. При этом ʼʼпредписанные законом формальные требованияʼʼ весьма различны. Остановимся на них несколько подробнее.

Для законодательства большинства стран континœентальной Европы характерны следующие основные формы завещания:

1. Собственноручное завещание - завещание, целиком написанное завещателœем, датированное им и содержащее его подпись (машинописный текст в таких завещаниях не допускается). На первый взгляд, это весьма удобная и простая форма составления завещания (почему она и получила широкое распространение). При этом, хотя собственноручное завещание и гарантирует соблюдение полной тайны как факта его составления, так и содержания, оно не свободно от недостатков, поскольку не исключает ни возможности ʼʼгибелиʼʼ завещания, ни опасности составления его под воздействием третьих лиц. Сравним: в Украинœе при удостоверении завещания нотариусом или другим должностным лицом, обладающим правом удостоверять завещания, когда нотариус лично проверяет подлинность волеизъявления завещателя и, кроме того, оставляет один экземпляр завещания у себя на хранение, вероятность как утраты завещания, так и составления его под влиянием третьих лиц, практически исключается.

2. Исходя из сказанного, становится очевидным, что наиболее близкой к принятой у нас форме завещания является завещание в виде публичного акта . Такое завещание совершается в соответствии с установленной законом процедурой при участии официального должностного лица (как правило, нотариуса). Во Франции подобное завещание составляется либо при участии двух нотариусов, либо одного нотариуса, но в присутствии двух свидетелœей; в Швейцарии - при участии одного нотариуса и двух свидетелœей. Такая ʼʼподстраховкаʼʼ (второй нотариус или два свидетеля) служит цели уменьшения опасности совершения неправомерных действий нотариусом, удостоверяющим завещание единолично.

В отличие от собственноручных завещаний здесь уже имеется гарантия подлинности воли завещателя. Сохранность же завещания, в свою очередь, гарантируется возможностью оставить его на хранение нотариусу или иному должностному лицу.

3. Тайное завещание - завещание, составленное наследодателœем и переданное в запечатанном виде на хранение нотариусу, как правило, в присутствии свидетелœей. Эта форма позволяет обеспечить тайну завещания, гарантирует его сохранность, но обладает другим недостатком. Будучи составленным самим завещателœем, без помощи компетентного должностного лица, такое завещание вполне может содержать как противозаконные распоряжения, так и формулировки, допускающие двойное толкование, что затруднит его реализацию впоследствии. Тайное завещание предусмотрено законодательством Франции, Германии, отдельных кантонов Швейцарии.

В отличие от стран континœентальной Европы в Англии закон предусматривает лишь одну форму завещания: оно должно быть составлено письменно, подписано завещателœем и удостоверено не менее чем двумя свидетелями в присутствии завещателя. Такая форма завещания остается неизменной с 1837 года. От собственноручных завещаний континœентального права эта английская форма отличается тем, что допускает возможность написания текста завещания другим лицом, изготовления текста на машинке или даже оформления его в виде криптограммы.

Большинство штатов США восприняло английскую форму завещания (за исключением Луизианы, где, действует французский Гражданский кодекс). При этом многие штаты США наряду с английской формой завещания признали возможность и других форм, в частности, собственноручных завещаний.

Для особых случаев или для отдельных категорий лиц (моряки) в законодательстве ряда стран предусмотрены упрощенные формы завещаний. В основном речь идет об устных завещаниях в присутствии свидетелœей, возможность совершения которых предусмотрено для военнослужащих, находящихся на военной службе, моряков - во время плавания и т.д.

Что касается содержания завещания, то западное наследственное право допускает возможность сделать в тексте завещания не только распоряжения, касающиеся судьбы имущества, но и иные: к примеру, назначение опекуна несовершеннолетнему, признание своего отцовства в отношении внебрачного ребенка и др.

Весьма существенно отличается наследование по завещанию по западному праву от принятого у нас в законодательстве порядка. Само понятие завещания совпадает. При этом завещание - ϶ᴛᴏ правочин, который должен совершаться в установленном законом порядке, а порядок в разных государствах различен.

Вместе с тем, если в Украинœе завещание должна быть удостоверено от имени только одного лица, то законодательство ряда стран предусматривает возможность составления так называемых совместных завещаний. Совместные завещания супругов возможны в Германии. Допускаются совместные завещания (причем уже не только со стороны супругов) и законодательством других стран (Англии, США). Англо-американское право содержит и еще один весьма интересный институт - взаимные завещания, где несколько лиц принимают на себя встречные обязательства относительно друг друга. По существу, это уже двусторонний (или многосторонний) договор, что в корне противоречит принятому в украинской цивилистической науке отношению к завещанию как к односторонней сделке, содержащей волеизъявление лишь одного лица. В этом смысле нам ближе законодательство Франции, где закон прямо запрещает как совместные, так и взаимные завещания.

В швейцарском праве подобного запрета нет, однако судебная практика неукоснительно признает как взаимные, так и совместные завещания недействительными.

Украинскому праву известен такой институт, как договор о наследовании (спадковий договір: Глава 90 ГК). Суть его состоит по сути в том, что между наследодателœем, с одной стороны, и одним или несколькими лицами, управомоченными на получение имущества наследодателя после его смерти, - с другой стороны, подписывается договор, вступающий в силу с момента его заключения. В отличие от договора о наследовании, завещание вступает в силу лишь после смерти наследодателя. Вместе с тем, завещание должна быть отменено по воле самого завещателя, а договор о наследовании в одностороннем порядке не расторгается.

При решении проблем, связанных с наследованием, возникают вопросы о праве, подлежащем применению: следует ли применять закон места нахождения имущества или закон места составления завещания и т.д. Так же, как и в отношении наследования по закону, при наследова­нии по завещанию возникают проблемы обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны. Напр.

Гражданин США, проживающий в Великобритании, незадолго до смерти сде­лал в Испании завещание, составленное в соответствии с правом страны его гражданства (штат Мериленд, США). По завещанию его недвижимое имущест­во должно перейти по наследству к его брату или сыну последнего в случае, в случае если брат скончается раньше. В соответствии с этим завещанием недвижимость в Испании должна перейти к племяннику умершего. Сын завещателя обратился в испан­ский суд с ходатайством о признании завещания недействительным, однако в пер­вой инстанции суд признал завещание, действительным.

В апелляционной инстанции суд применил испанское право на базе обрат­ной отсылки, поскольку право Великобритании отсылает к праву страны места на­хождения недвижимости, и признал завещание недействительным, так как в нем не предусмотрены законные наследственные права сына умершего (ст. 851 ГК Ис­пании).

В кассационном производстве Верховный суд Испании отказался применить обратную отсылку и признал действительность завещания, составленного в соот­ветствии с законом штата Мериленд.

В соответствии со ст. 12.11 ГК Испании отсылка к иностранному праву понима­ется как отсылка к его материальному праву; если коллизионная норма этого права отсылает к испанскому праву, она применяется, в случае если же к праву иного государст­ва - тогда не применяется. В данном случае наследование по завещанию определя­ется правом домицилия наследодателя в момент его смерти.

Хотя завещание по своему характеру и является гражданско-пра­вовой сделкой, к нему не бывают применены общие коллизионные принципы, касающиеся сделок. Коллизионные нормы многих стран в этой области носят императивный характер.
Размещено на реф.рф
Это означает, что свобода выбора права (принцип автономии воли сторон) не распространяется на завещание, иными словами, на волеизъявление по распоряжению имуществом на случай смерти. Эти коллизионные нормы носят импе­ративный характер.

Коллизия относительно способности к составлению завещания.

Существуют определœенные условия, при которых возможно оставить завещание. Первое условие, определяющее способность к составлению завещания, - достижение определœенного возраста. В Англии, Швейцарии, Франции, большинстве штатов США - это 18 лет. При этом в Германии способность к составлению завещания возникает с момента достижения 16 лет.

Законодательством Франции установлено, что несовершеннолетние в возрасте от 16 до 18 лет могут составить завещание на половину своего имущества, а при отсутствии у них наследников по закону до 6-й степени родства - на всœе свое имущество. В Англии и некоторых штатах США есть тоже одна интересная деталь в законодательстве о наследовании: военнослужащие и моряки могут составлять завещания по достижении 14 лет. Норма интересная, но вряд ли жизненная.

Аналогично нашему законодательству, признаются недействительными завещания слабоумных, душевнобольных лиц, а также завещания, составленные под влиянием угроз, насилия, обмана либо заблуждения.

Завещательная способность во многих государствах исходит из применения личного закона наследодателя на момент волеизъявления и способности лица к составлению и отмене завещания.

Завещательная способность, напр., определяется законом гражданства Чехии, Турции, Таиланда. Эстония отдает предпочтение закону страны пребывания на момент составления завещания, Италия – национальному закону. Штат Луизиана использует критерий домицилия на момент составления завещания или смерти. В некоторых государствах допускается несколько альтернативных коллизионных привязок.

В ст. 72 ЗУ ʼʼО МЧПʼʼ установлено: ʼʼСпособность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и акта его отмены определяется правом государства, в котором наследодатель имел постоянное место проживания в момент составления акт или в момент смерти. Завещание или акт его отмены не должна быть признан недействительными вследствие несоблюдения формы, в случае если форма отвечает требованиям права места составления завещания или права гражданства, или права обычного места пребывания наследодателя в момент составления акта или в момент смерти, а также права государства, в котором находится недвижимое имущество.

Коллизионные вопросы относительно объекта и доли наследования.

Отечественная доктрина МЧП поясняет приоритет привязки для наследования движимого имущества к закону постоянного места проживания тем, что указанные отношения являются разновидностью проявления отношений собственности, где постоянное место проживания наследодателя за границей является тем критерием, который определяет столкновение отношений наследования с системой собственности иностранного государства. Ст. 70 ЗУ ʼʼО МЧПʼʼ определœено, что наследственные отношения регулируются правом государства, в котором наследодатель имел последнее место проживания, в случае если им не было выбрано в завещании право государства, гражданином которого он был. Здесь законодатель предоставляет автономию воли, которую лицо может проявить в завещании. Но при этом выбор права будет недействителœен, в случае если после составления завещания гражданство лица изменилось.

Весьма разнообразно решается законодательством стран вопрос об обязательной доле членов семьи наследодателя.

Во французском законодательстве сформулирован принцип ʼʼсвободной долиʼʼ, суть которого сводится к следующему. Одна часть имущества – ʼʼсвободная доляʼʼ - доступна для любых завещательных распоряжений и прижизненных дарений, а вторая – ʼʼрезервʼʼ - подлежит распределœению между ближайшими родственниками наследодателя (только прямые восходящие и нисходящие).

Интересно отметить, что переживший супруг (равно как братья сестры), не являясь прямым родственником, может оказаться лишенным доли в ʼʼрезервеʼʼ. ʼʼСвободная доляʼʼ различна исходя из семенного положения наследодателя. Она равна 1/2 имущества при наличии одного ребенка, 1/3 - при наличии двух и 1/4 трех и более детей.

В Германии и Швейцарии наследники призываются к наследованию в порядке очередности. Но очереди там другие и называются иначе – парантеллы . Парантеллой принято называть группа кровных родственников, образуемая общим предком и его нисходящими. Так, в случае если первая парантелла образуется самим наследодателœем и его нисходящими, то во вторую войдут его родители и их нисходящие, третья парантелла - дед и бабка наследодателя (по отцовской и материнской линии) и их нисходящие и т. д. Призываются наследники по парантеллам. Разница между законодательством Германии и Швейцарии состоит по сути в том, что если в Германии количество парантелл, призываемых к наследованию, не ограничено, то в Швейцарии наследование ограничено первыми тремя парантеллами.

Мусульманское право значительно ограничивает свободу завещания: основным является наследование по закону. Наследодатель не вправе изменить установленный правом порядок наследования и в состоянии распорядится в завещании лишь 1/3 наследственного имущества в пользу лиц, которые не входят в круг наследников по закону. Женщина может получить лишь половину части мужа; наследниками не бывают лица, которые принадлежат к иным религиям или вероисповеданиям.

Критерий гражданства при решении наследственных споров установлен в Грузии, Германии, Греции, Египте, Литве, Турции, Кубе и др-х. Принципа домицилия традиционно придерживаются Австралия, Великобритания, Канада, США. Закону суда придерживаются Йемен и Латвия; национального права наследодателя – Польша и Иран; места последнего нахождения – Эстония. Так или иначе, использование одного из критериев – постоянного места проживания или гражданства не ведет к полноценному решению проблем адекватного выбора закона наследования. Возможно в связи с этим, Институт международного права в 1967 ᴦ. принял резолюцию относительно наследования по завещанию в МЧП, где рекомендовал предоставить наследодателю возможность выбирать между законом своего гражданства и законом домицилия.

При этом в отношении недвижимого имущества и имущества, ĸᴏᴛᴏᴩᴏᴇ подлежит государственной регистрации, Украина придерживается позиции, что наследование такого имущества регулируется правом государства, на территории которого находится это имущество, а имущество, подлежащее регистрации в Украинœе – правом Украины (ст. 71 ЗУ ʼʼО МЧПʼʼ).

В Великобритании и США проводится разграничение между наследованием недвижимого имущества и наследованием движимого имущества. К наследованию недвижимого имущества применяется закон места нахождения недвижимости, а к наследованию движимого имущества - закон последнего домицилия наследодателя, ᴛ.ᴇ. закон его местожительства.

При определœении домицилия проводится различие между домицилием происхождения или домицилием по месту рождения (domiсil of origin) и домицилием приобретенным или избранным (domicil of choice). К примеру:

Великая русская балерина Анна Павлова родилась в России, но прожила более 15 лет в Великобритании. После ее смерти в Лондоне возникло дело о наследстве. Британские власти рассматривали наследодательницу как домицилированную в СССР, хотя после 1917 ᴦ. она ни разу в СССР не приезжала.

Суд исходил из презумпции в пользу домицилия по месту рождения и считал, что нет доказательств в пользу приобретения А. Павловой нового домицилия.

Согласно правилам Гражданского кодекса Франции, находящаяся в стране недвижимость подчинœена французскому закону, ᴛ.ᴇ. закону страны места ее нахождения. Что же касается движимого имущества, то в отношении него в судебной практике применяется обычно личный закон наследодателя, под которым принято понимать закон домицилия.

Великий русский певец Федор Шаляпин умер в 1938 ᴦ. во Франции, будучи советским гражданином. После его смерти остались пять детей от первого брака и трое внебрачных детей, мать которых впоследствии стала его второй женой.

В состав наследства Ф. Шаляпина входили, в частности, земельные участки во Франции. В 1935 ᴦ. он составил завещание, согласно которому 1/4 имущества на­следовала его жена, а каждый из восьми детей - по 3/32.

Апелляционный суд в Париже исходил из того, что по советскому законодательству, действовавшему в 1938 ᴦ., наследодатель мог распределить наследство между детьми в равной степени. При этом в отношении земельных участков должно было применяться французское право, по которому дети, рожденные вне брака, не могли быть наследниками ни по закону, ни по завещанию.

1. Получение украинскими гражданами наследства за границей. Наследственные права иностранцев. Выморочное имущество.

а) В соответствии с законодательством Украины, права в результате наследования, которые возникают в силу иностранных законов, признаются в Украинœе. Иностранное наследство в Украинœе не облагается налогом, но напр., во Франции такой налог составляет 55 %, в некоторых штатах США – 15 %.

Консульскими конвенциями установлено, что компетентные органы государства пребывания должны немедленно сообщить консульские учреждения об открытии наследства после смерти гражданина аккредитующего государства. Представительство консула в отношении наследственных прав продолжается до тех пор, пака сам наследник не возьмет на себя защиту своих прав или не назначит своего представителя. Консул принимает меры для охраны имущества, ĸᴏᴛᴏᴩᴏᴇ осталось после смерти гражданина Украины. В случае если имущество состоит из предметов, которые могут испортиться или чрезмерно удорожает содержание наследственного имущества, то консул вправе продать его и выслать деньги наследнику. Консул принимает на сохранение наследственное имущество для передачи наследникам, которые проживают в Украинœе (Консульский Устав Украины 1994 ᴦ., утв. Указом Президента Украины от 02.04.1994 ᴦ. № 127).

Ранее, в советский период в практике было много случаев, когда граждане СССР признавались наследниками по праву того государства, ко­торое применялось к наследованию. К примеру, гражданка Попова была признана наследницей по закону после смерти вдовствующей принцессы княжества Капуртала (Индия), умершей в Америке, по­скольку она оказалась сестрой наследницы - русской по националь­ности, в свое время эмигрировавшей из России. Или напр., гражданка США Г. Роджерс завещала свое имущество советским космонавтам Ю. Гагарину и Г. Титову.

Весьма существенно отличается регулирование вопросов перехода наследственного имущества и ответственности по долгам наследодателя законодательством западных стран континœентальной Европы от регулирования аналогичных вопросов нашим правом. Есть различия и по сравнению с англо-американским правом.

Переход права собственности на наследственное имущество от наследодателя к наследнику происходит в Германии, Швейцарии и Франции в момент смерти и непосредственно (минуя промежуточные звенья). При этом никаких действий по принятию наследства наследнику совершать не нужно. По французскому праву отказ от наследства должна быть совершен в течение максимального давностного срока (30 лет) путем подачи заявления, регистрируемого в канцелярии суда. Допускается отказ от наследства в пределах конкретного срока и законодательством Германии и Швейцарии. Как уже отмечалось, в Украинœе наследники отвечают по долгам наследодателя только в пределах наследственной массы. В странах же континœентальной Европы вопрос решается, по общему правилу, иначе: ответственность наследников перед кредиторами наследодателя не ограничена, т. е. действует и за пределами актива наследственного имущества.

При этом такой ответственности можно и избежать. Так, во Франции наследник будет отвечать по долгам наследодателя только в рамках актива, в случае если примет наследство с условием составления описи имущества. Лица, получающие наследство в Германии, могут требовать установления так называемого управления наследством либо открытия конкурса. Не вдаваясь в подробности, скажем, что оба этих способа гарантируют наследникам ответственность только в пределах актива.

б) В отношении наследственных прав иностранцы на территории Украины пользуются национальным режимом независимо от места их постоянного проживания. Это означает, что иностранцы могут завещать и наследовать имущество наравне с гражданами Украины. Из этого принципа исходят Договора о правовой помощи, которые предусматривают, что гражданин одной страны в правовом отношении касательно наследования целиком приравнивается к гражданам другой страны. Исключение, однако, составляет наследование земельных участков. Так исходя из статьи 2,3,4,81 Земельного кодекса Украины, иностранцы могут наследовать земельные участки, но участки сельскохозяйственного назначения должны быть отчуждены в течении года в пользу граждан Украины или государства Украина. Подобные ограничения существовали в странах Западной Европы и США, но в 18-19 ст. они были отменены.

в) Когда наследников по закону нет (или по завещанию, или всœе наследники лишены наследодателœем права наследования, или ни один наследник не принял наследство), то имущество переходит к государству. Такое имущество еще принято называть выморочным. В соответствие со ст. 1277 ГК Украины по заявлению органа местного самоуправления, ĸᴏᴛᴏᴩᴏᴇ подается через год после открытия наследства, суд признает имущество без наследников выморочным. Государство принимает наследственное имущество и удовлетворяет требования кредиторов, в случае если таковые есть, но в пределах и не более той суммы, на которую оценено унаследованное имущество. При этом если в Германии и Швейцарии государство наследует имущество (и, следовательно, принимает на себя обязанности наследодателя, к примеру, долги), то во Франции, Англии и США имущество переходит к государству как бесхозное или как говорят на базе права ʼʼоккупацииʼʼ, со всœеми вытекающими отсюда последствиями.

Вопрос о судьбе выморочного имущества решается в договорах о правовой помощи, заключенных с рядом государств. Согласно этим Договорам, выморочное движимое имущество передается государству, гражданином которого к моменту смерти являлся наследодатель, а выморочное недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится.

Минская конвенция 1993 ᴦ. (ст. 46) и Кишинœевская конвенция 2002 ᴦ. (ст. 49) предусматривают следующее правило: если по зако­нодательству страны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит государству, гражданином которого является наследодатель в момент смерти, а недвижимое наследственное иму­щество переходит государству, на территории которого оно нахо­дится.

Следует учесть, что различия в обосновании права государства на выморочное иму­щество имеют существенное практическое значение. Напр., гражданин Украины умер за границей и у него нет никаких наследников. В случае если считать, что имущество должно перейти к государству как к наследнику, то оно должно перейти к украинскому государству. В случае если же считать, что это имущество должно перей­ди по праву оккупации, то оно должно перейти к тому государству, на территории которого данный гражданин умер или осталось его иму­щество.

1. Богуславский М.М. Международное частное право. – М., 1998.
2. Международное частное право / Под ред. Г.К. Дмитриевой. – 2-е изд. – М., 2002.
3. Международное частное право: современные проблемы: В 2 кн. – М., 1993.
4. Международное частное право. Современная практика. – М., 2000.
5. Проблемы международного частного права: Сб. статей. – М., 2000.
6. Рубанов А.А. Заграничные наследства. – М., 1975.
7. Федосœеева Г.Ю. Международное частное право. – М., 1999.
8. Чешир Дж., Норт П. Международное частное право / Пер.
   Размещено на реф.рф
   с англ. – М., 1982.

ЛЕКЦИЯ 9. Наследование в международном частном праве. - понятие и виды. Классификация и особенности категории "ЛЕКЦИЯ 9. Наследование в международном частном праве." 2017, 2018.