3-е изд., перераб. и доп. - М.: 2011. - 640 с.

Учебник основан на курсе лекции по международному частному праву, который автор читает с 1985 г. в различных юридических вузах г. Москвы В третьем издании собран самый современный теоретический и нормативный материал. Издание апробировано в студенческой аудитории и завоевало широкое признание как преподавателей, так и студентов, а также популярность среди практических работников.

Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов и факультетов университетов, иных учебных «ведений, специализирующихся в области международной коммерческой деятельности; для экономистов и юристов-практиков

Формат: pdf

Размер: 2 Мб

Скачать: drive.google

СОДЕРЖАНИЕ
Принятые сокращения 9
Глава 1. ПОНЯТИЕ И СИСТЕМА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА 12
1.1. Понятие и предмет международного частного права 12
1.2. Соотношение международного частного права с международным и национальным правом. Место международного частного права в правовой системе 20
1.3. Общие принципы международного частного права 31
1.4. Специальные принципы международного частного права 32
1.5. Нормативная структура международного частного права 37
1.6. Методы регулирования в международном частном праве 44
Глава 2. ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА 48
2.1. Понятие и специфика источников международного частного права 48
2.2. Национальное законодательство России 52
2.3. Национальное законодательство иностранных государств 56
2.3. Международный договор 59
2.5. Обычай в системе источников международного частного права 63
2.6. Международное коммерческое право (lex mercatoria) 67
2.7. Судебная и арбитражная практика. Судебный прецедент 72
2.8. Доктрина права. Аналогия права и закона. Общие принципы права цивилизованных народов 77
2.9. Автономия воли субъектов частноправового отношения 82
2.10. Понятие и предмет международного частного права 83
Глава 3. КОЛЛИЗИОННОЕ ПРАВО 86
3.1. Основные начала коллизионного права 86
3.2. Коллизионная норма, ее строение и особенности 90
3.3. Виды коллизионных норм 94
3.4. Интерлокальное право 98
3.5. Интерперсональное и интертемпоральное право 103
3.6. Основные типы коллизионных привязок 108
3.6.1. Личный закон физического лица (lex personalis) 109
3.6.2. Личный закон юридического лица (lex societatis) Ill
3.6.3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) 114
3.6.4. Закон страны продавца (lex venditoris) 117
3.6.5. Закон места совершения акта (lex loci actus) 119
3.6.6. Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi) 123
3.6.7. Закон валюты платежа и закон валюты долга (lexmonetae) 127
3.6.8. Закон суда (lex fori) 130
3.6.9. Закон флага (lex flagi, lex banderae) 132
3.7. Закон автономии воли сторон (закон, избранный сторонами правоотношения, оговорка о применимом праве - lex voluntatis) 133
3.8. Закон наиболее тесной связи (the law of the real connection) 137
3.9. Основные проблемы коллизионного права 142
3.10. Коллизионное регулирование Интернет-отношений 149
Глава 4. ОСНОВЫ ПРИМЕНЕНИЯ ИНОСТРАННОГО ПРАВА 159
4.1. Установление содержания иностранного права 159
4.2. Применение и толкование норм иностранного права 164
4.3. Квалификация коллизионной нормы 170
4.4. Теория отсылок в международном частном праве 178
4.5. Коллизионная взаимность 181
4.6. Оговорка о публичном порядке 182
4.7. Институт императивных норм как разновидность защитной оговорки 188
4.8. Обход закона в международном частном праве 190
Глава 5. ПРАВО ЛИЦ (СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА) 193
5.1. Физические лица в международном частном праве 193
5.1.1. Правовой статус физического лица (индивида) 193
5.1.2. Личный закон индивида 198
5.1.3. Гражданская правоспособность физических лиц 199
5.1.4. Гражданская дееспособность физического лица 203
5.1.5. Опека и попечительство в международном частном праве 206
5.2. Юридические лица в международном частном праве 208
5.2.1. Национальность юридических лиц 209
5.2.2. Деятельность иностранных юридических лиц 212
5.2.3. Специфика правового статуса транснациональных компаний 215
5.3. Правовой статус офшорных зон и компаний 218
5.3.1. Офшорные юрисдикции 218
5.3.2. Правовой статус офшорных компаний 220
5.3.3. Международно-правовое регулирование офшорного бизнеса 222
5.4. Государство в международном частном праве 224
5.4.1. Правовой статус государства в международном частном праве 225
5.4.2. Теории государственного иммунитета 227
5.4.3. Иммунитет собственности государства. Коллизионный иммунитет 231
5.4.4. Основные виды гражданских правоотношений с участием государства 233
5.4.5. Иммунитеты государства в законодательстве Российской Федерации 235
5.5. Международные организации в международном частном праве 237
5.5.1. Международные организации как субъекты международного частного права 237
5.5.2. Коллизионное регулирование частноправовых отношений международных организаций 239
Глава 6. МЕЖДУНАРОДНОЕ ВЕЩНОЕ ПРАВО 244
6.1. Вещные права в национальном и международном праве 244
6.2. Коллизионные вопросы права собственности 247
6.3. Правовое регулирование иностранных инвестиций 251
6.4. Национализация в международном частном праве 254
6.5. Правовое положение иностранных инвестиций в свободных экономических зонах 256
Глава 7. МЕЖДУНАРОДНОЕ ДОГОВОРНОЕ ПРАВО 259
7.1. Сделки международного характера. Международные коммерческие контракты 259
7.2. Коллизионные вопросы международного договорного права 260
7.3. Коллизионные вопросы формального статута сделок международного характера 265
7.4. Унификация правового регулирования международных коммерческих контрактов 267
7.5. Международный торговый обычай 268
7.6. Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (Инкотермс) 270
7.7. Lex mercatoria в правовом регулировании международных коммерческих контрактов 274
7.8. Принципы международных коммерческих контрактов 276
7.9. Договор международной купли-продажи товаров 278
7.10. Обязанности сторон по договору международной купли-продажи товаров 281
7.11. Правовое регулирование интернет-коммерции 283
7.12. Система международных стандартных сообщений в интернет-коммерции 288
7.13. Договор международного франчайзинга 289
Глава 8. МЕЖДУНАРОДНОЕ ТРАНСПОРТНОЕ ПРАВО 295
8.1. Общие положения международного транспортного права 295
8.2. Транспортная логистика 297
8.3. Международные железнодорожные перевозки 299
8.4. Международные автомобильные перевозки 301
8.5. Международные воздушные перевозки 303
8.6. Воздушные перевозки на привлеченных судах 307
8.7. Международные морские перевозки 309
8.8. Морские перевозки в линейном сообщении 313
8.9. Договор фрахтования судов 314
8.10. Отношения, связанные с риском мореплавания 316
8.11. Законодательство России в области торгового судоходства и мореплавания 319
8.12. Международные смешанные перевозки 321
Глава 9. МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ВАЛЮТНОЕ ПРАВО 325
9.1. Общие начала международного частного валютного права 325
9.2. Мировая валютная система 327
9.3. Риски в международных валютных отношениях 330
9.4. Международные расчетные отношения 333
9.5. Право международного оборота ценных бумаг. Рынок ценных бумаг 336
9.6. Классификация и виды ценных бумаг 337
9.7. Правовое регулирование рынка ценных бумаг 340
9.8. Международные финансовые рынки и международные ценные бумаги 342
9.9. Информационные технологии в международных валютно-кредитных операциях 344
9.10. Международное вексельное право 345
9.11. Международное чековое право 347
9.12. Коллизионное регулирование в международном частном валютном праве 349
Глава 10. МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ 357
10.1. Понятие и особенности интеллектуальной собственности 357
10.2. Авторские и смежные права в международном частном праве 364
10.3. Международная охрана авторских и смежных прав 367
10.4. Защита авторских и смежных прав в сети Интернет 369
10.5. Специфика права промышленной собственности в международном частном праве 373
10.6. Международно-правовое регулирование права промышленной собственности 375
10.7. Защита объектов права промышленной собственности в сети Интернет 378
10.8. Коллизионное регулирование прав интеллектуальной собственности 382
Глава 11. МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ТРУДОВОЕ ПРАВО... 386
11.1. Основные начала международного частного трудового права. . 386
11.2. Коллизионное регулирование в международном частном трудовом праве 388
11.3. Трудовые отношения, связанные с иностранным правопорядком, по законодательству России 392
11.5. Юридическая конструкция и основные формы заемного труда 394
Глава 12. МЕЖДУНАРОДНОЕ ДЕЛИКТНОЕ ПРАВО 400
12.1. Основные проблемы обязательств внедоговорного характера в международном частном праве 400
12.2. Общие принципы коллизионного регулирования внедоговорных обязательств 405
12.3. Коллизионное регулирование отдельных обязательств внедоговорного характера 411
12.4. Коллизионное регулирование внедоговорных обязательств в Российской Федерации 415
12.5. Интернет-деликты и борьба с ними 417
Глава 13. МЕЖДУНАРОДНОЕ НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО 421
13.1. Основные проблемы международного наследственного права 421
13.2. Коллизионное регулирование в международном наследственном праве 426
13.3. Коллизионное регулирование наследования движимого и недвижимого имущества 432
13.4. Международно-правовое регулирование наследственных отношений 435
13.5. Коллизионное регулирование наследственных правоотношений в российском законодательстве 440
13.6. Режим «выморочного» имущества в международном частном праве 442
Глава 14. МЕЖДУНАРОДНОЕ СЕМЕЙНОЕ ПРАВО 445
14.1. Основные проблемы международного семейного права 445
14.2. Заключение брака 449
14.3. Расторжение брака. Общие последствия брака 456
14.4. Правоотношения между супругами 460
14.5. Правоотношения между родителями и детьми 465
14.6. Усыновление (удочерение), опека и попечительство над детьми 470
Глава 15. МЕЖДУНАРОДНЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС 476
15.1. Понятие международного гражданского процесса 476
15.2. Принцип «закон суда» в международном гражданском процессе 479
15.3. Источники международного гражданского процесса 485
15.4. Международная подсудность 492
15.5. Международная подсудность в международных соглашениях 499
15.6. Международная подсудность в интернет-спорах 502
15.7. Общие начала процессуального положения иностранных лиц в гражданском судопроизводстве 505
15.8. Гражданская процессуальная право- и дееспособность иностранных лиц 507
15.9. Правовое положение иностранного государства в международном гражданском процессе 511
15.10. Принцип контролируемой множественности процессов 518
15.11. Доказательства в международном гражданском процессе 521
15.12. Исполнение иностранных судебных поручений 525
15.13. Исполнение иностранных судебных поручений в международных договорах 528
15.14. Признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений 532
15.15. Признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений в международных соглашениях 539
Глава 16. МЕЖДУНАРОДНОЕ НОТАРИАЛЬНОЕ ПРАВО 544
16.1. Нотариальные действия в международном частном праве 544
16.2. Латинский нотариат 549
16.3. Процедуры подтверждения юридической силы иностранных документов 554
Глава 17. ТРАНСНАЦИОНАЛЬНОЕ БАНКРОТСТВО (МЕЖДУНАРОДНОЕ КОНКУРСНОЕ ПРАВО) 559
17.1. Понятие и специфика транснационального банкротства (трансграничной несостоятельности) 559
17.2. Особенности производства по делам о трансграничной несостоятельности 562
17.3. Коллизионные проблемы трансграничной несостоятельности 564
17.4. Национально-правовое регулирование отношений трансграничного банкротства 567
17.5. Международно-правовое регулирование трансграничной несостоятельности 573
17.6. Институт трансграничной несостоятельности в праве Европейского Союза 577
Глава 18. МЕЖДУНАРОДНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ АРБИТРАЖ. 580
18.1. Правовая природа международного коммерческого арбитража, его понятие и виды 580
18.2. Арбитражное соглашение 584
18.3. Право, применимое арбитражем 595
18.4. Признание и принудительное исполнение иностранных арбитражных решений 599
18.5. Национально-правовое регулирование международного коммерческого арбитража 604
18.6. Международный коммерческий арбитраж в Российской Федерации 608
18.7. Международно-правовое регулирование международного коммерческого арбитража 613
18.8. Специфика рассмотрения инвестиционных споров 618
18.9. Международный коммерческий арбитраж в Интернете 621
Нормативные правовые акты Российской Федерации 626
Международно-правовые акты 627
Список литературы 628
Интернет-ресурсы 636

ПРИНЯТЫЕ СОКРАЩЕНИЯ

1. Нормативные правовые акты
Конституция – Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12.12.1993
АПК – Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ
ВК – Воздушный кодекс Российской Федерации от 19.03.1997 № 60-ФЗ
ГГУ – Германское гражданское уложение 1900 г.
ГК – Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая от 30.11.1994 № 51-ФЗ; часть вторая от 26.01.1996 № 14-ФЗ; часть третья от 26.11.2001 № 146-ФЗ
ГПК – Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ
КТМ – Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 № 81-ФЗ
НК – Налоговый кодекс Российской Федерации: часть первая от 31.07.1998 № 146-ФЗ; часть вторая от 05.08.2000 № 117-ФЗ
СК – Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ
Таможенный кодекс – Таможенный кодекс Российской Федерации от 28.05.2003 № 61-ФЗ
ТК – Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ
УК – Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ
ФГК – Французский гражданский кодекс 1804 г.

2. Органы власти
ВАС РФ – Верховный Арбитражный Суд Российской Федерации
ВС РФ – Верховный Суд Российской Федерации
МИД России – Министерство иностранных дел Российской Федерации
Минюст России – Министерство юстиции Российской Федерации

3. Другие сокращения
абз. – абзац(-ы)
АСМАП – Ассоциация международных автомобильных перевозчиков Российской Федерации
АЭС – Атомная электростанция
ВОИС – Всемирная организация интеллектуальной собственности
ВТО – Всемирная торговая организация
ГАТТ – Генеральное соглашение по тарифам и торговле
ЕКМТ – Европейская конференция министров транспорта
ЕС – Европейский союз
ЕЭК – Европейская экономическая комиссия
ИАТА – Международное агентство воздушного транспорта
ИКАО – Международная организация гражданской авиации
ИМО – Международная морская организация
ИНКОТЕРМС – Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов
ИНПАДОК – Международный центр патентной документации
МАГАТЭ – Международное агентство по атомной энергетике
МАК – Морская арбитражная комиссия Российской Федерации
МБРР – Международный банк реконструкции и развития
МВФ – Международный валютный фонд
МГП – Международный гражданский процесс
МИГА – Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций
МКА – Международный коммерческий арбитраж
МКАС – Международный коммерческий арбитражный суд Российской Федерации
МКП – Международное коммерческое право
МКТУ – Международная классификация товаров и услуг для регистрации знаков
ММПО – Международные межправительственные организации
МОТ – Международная организация труда
МПП – Международное публичное право
МТП – Международная торговая палата
МТТ – Международный транзитный тариф
МЦУИС – Международный центр по урегулированию инвестиционных споров между государствами и частными иностранными инвесторами
МЧВП – Международное частное валютное право
МЧМП – Международное частное морское право
МЧП – Международное частное право
МЧТП – Международное частное трудовое право
НАТО – Организация Североатлантического договора
ООН – Организация Объединенных Наций
ОЭСР – Организация экономического сотрудничества и развития
п. – пункт(-ы)
подп. – подпункт(-ы)
разд. – раздел(-ы)
РАО – Российское авторское общество
РФ – Российская Федерация
СНГ – Содружество Независимых Государств
СПЗ – Специальные права заимствования
СССР – Союз Советских Социалистических Республик
ст. – статья(-и)
СЭЗ – свободная экономическая зона
ТНК – Транснациональная(-ые) корпорация(-и)
ТПП – Торгово-промышленная палата Российской Федерации
УНИДРУА – Международный институт по унификации частного права
ФАТФ – Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыва-ни ем денег
ФЗ – Федеральный закон
ЦБ РФ – Центральный банк Российской Федерации ч. – часть(-и)
ЧПО – Частноправовые отношения
ЮНЕСКО – Организация Объединенных Наций по вопросам образования, науки и культуры
ЮНСИТРАЛ – Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Тема 1. ПОНЯТИЕ И СИСТЕМА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

1.1. Понятие и предмет международного частного права

Международное общение, международный оборот – это совокупность межгосударственных отношений и отношений между физическими и юридическими лицами различных государств. Правовые вопросы межгосударственного общения входят в сферу действия МПП. Правовые вопросы отношений между физическими и юридическими лицами относятся к сфере действия МЧП. Специфика развития современных ЧПО характеризуется их масштабной интернационализацией и глобализацией – установление прозрачности границ, безвизовый въезд на территорию иностранного государства, международное разделение труда, постоянная миграция населения и рабочей силы, рост числа «смешанных» браков, иностранное усыновление и т. д. В современном мире существует отдельная совокупность отношений, называемых «международные гражданские правоотношения». Процесс интернационализации ЧПО приводит к необходимости их комплексного правового регулирования, учитывающего особенности правовых систем разных государств. МЧП – это единственная отрасль права, предназначенная для юридической регламентации гражданских (в широком смысле слова, т. е. цивилис-тических, частноправовых) отношений, возникающих в сфере международного общения.
МЧП представляет собой самостоятельную, комплексную отрасль права, объединяющую нормы международного и национального права и регулирующую международные гражданские отношения. Предмет регулирования МЧП – это ЧПО, отягощенные иностранным элементом. Иностранный элемент может проявляться в трех вариантах:
1) субъект правоотношения – иностранное лицо, иностранец (иностранный гражданин, апатрид, бипатрид, беженец; иностранное юридическое лицо, предприятие с иностранными инвестициями, международное юридическое лицо, ТНК; международные межправительственные и неправительственные организации; иностранное государство);
2) объект правоотношения находится за границей;
3) юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей.
В российском законодательстве иностранный элемент в гражданском правоотношении определяет п. 1 ст. 1186 ГК. К сожалению, в этом определении довольно много пробелов: в качестве иностранного субъекта не названы иностранное государство и международная организация; юридический факт, имевший место за границей, не выделен в качестве одного из вариантов иностранного элемента.
Правда, в ст. 1186 ГК указано на гражданско-правовые отношения, осложненные «иным иностранным элементом». Эта фраза восполняет отмеченные пробелы, но вследствие своего неопределенного характера может привести к расширительному толкованию правовой нормы.
МЧП представляет собой комплексную отрасль права и правоведения. Наиболее тесно МЧП связано с национальным частным (гражданским, торговым, семейным и трудовым) правом. При этом его нормы имеют двойственный и парадоксальный характер, поскольку МЧП очень тесно связано с МПП. МЧП не является отраслью МПП, но их разграничение не имеет абсолютного характера. Это вызвано, прежде всего, тем, что МЧП регулирует отношения, вытекающие именно из международного общения. Основные начала МПП (главным образом, его общепризнанные принципы и нормы) имеют непосредственное действие и в МЧП.

1.2. Место международного частного права в системе права

В глобальной правовой системе МЧП занимает особое место. Его основная специфика заключается в том, что МЧП – это отрасль национального права, одна из частноправовых отраслей права любого государства (российское МЧП, французское МЧП и т. д.). Оно входит в систему национального частного права наряду с гражданским, торговым, коммерческим, семейным и трудовым. Понятие «международное» имеет здесь совсем иной характер, чем в МПП, оно означает только одно: в гражданском правоотношении есть иностранный элемент (при этом не имеет никакого значения, один или несколько и какой именно вариант иностранного элемента). Однако МЧП представляет собой весьма специфическую подсистему национального права отдельных государств.
Особый характер и парадоксальность его норм выражены в самом термине «внутригосударственное МЧП». С первого взгляда эта терминология кажется абсурдной. Не может быть отрасли права, одновременно являющейся и внутригосударственной (национальной), и международной. На самом деле здесь нет ничего абсурдного. Просто речь идет о правовой системе, предназначенной регулировать непосредственно международные отношения негосударственного характера (возникающие в частной жизни). Парадоксальность норм МЧП выражается еще и в том, что одним из его основных источников непосредственно выступает МПП, которое играет чрезвычайно важную роль в формировании национального МЧП. Принято говорить о двойственном характере норм и источников МЧП. Действительно, это, пожалуй, единственная отрасль национального права, в которой МПП выступает как непосредственный источник и имеет прямое действие. Именно поэтому к МЧП вполне применимо определение «гибрид в юриспруденции».
Основными (общими) принципами МЧП можно считать указанные в п. «с» ст. 38 Статута Международного Суда ООН «общие принципы права, свойственные цивилизованным нациям». Общие принципы права – это общепризнанные правовые постулаты, приемы юридической техники, «юридические максимы», выработанные еще юристами Древнего Рима. Перечислим общие принципы права, непосредственно применяемые в МЧП: нельзя передать другому больше прав, чем сам имеешь; принципы справедливости и доброй совести; принципы незлоупотребления правом и охраны приобретенных прав и др. Под «цивилизованными нациями» понимаются те государства, чьи правовые системы основаны на рецепированном римском праве. Главным общим принципом МЧП (так же как национального гражданского и международного публичного) является принцип «pacta sunt servanda» (договоры должны соблюдаться). Специальные принципы МЧП:
1) автономия воли участников правоотношения – это основной специальный принцип МЧП (как и любой другой отрасли национального частного права). Автономия воли лежит в основе всего частного права в целом (принцип свободы договоров; свобода иметь субъективные права или отказаться от них; свобода обращаться в государственные органы за их защитой или терпеть нарушения своих прав);
2) принцип предоставления определенных режимов: национального, специального (преференциального или негативного), режима наибольшего благоприятствования. Национальный и специальный режимы в основном предоставляются иностранным физическим лицам; режим наибольшего благоприятствования – иностранным юридическим лицам (хотя данное положение не является императивным и юридические лица могут пользоваться национальным режимом, а физические – ре жи мом наи боль ше го благоприятствования);
3) принцип взаимности. В МЧП выделяют два вида взаимности – материальную и коллизионную. Проблемы коллизионной взаимности (или взаимности в широком смысле слова) относятся к коллизионному праву и будут рассмотрены ниже. Материальная взаимность в свою очередь делится на собственно материальную (предоставление иностранным лицам той же суммы конкретных прав и правомочий, которыми национальные лица пользуются в соответствующем иностранном государстве) и формальную (предоставление иностранным лицам всех прав и правомочий, вытекающих из местного законодательства). По общему правилу предоставляется именно формальная взаимность, но в отдельных сферах – авторское и изобретательское право, избежание двойного налогообложения – принято предоставлять материальную взаимность;
4) принцип недискриминации. Дискриминация – нарушение или ограничение законных прав и интересов иностранных лиц на территории какого-либо государства. Общепризнанная норма МЧП всех государств – абсолютная недопустимость дискриминации в ЧПО;
5) право на реторсии. Реторсии – правомерные ответные меры (ограничения) одного государства против другого, если на территории последнего нарушаются законные права и интересы физических и юридических лиц первого государства. Цель реторсий – добиться отмены дискриминационной политики – ст. 1194 ГК.

1.3. Нормативная структура международного частного права

Нормативная структура МЧП отличается повышенной сложностью. Эту отрасль права составляют различные по своему характеру, природе и структуре нормы. Их можно классифицировать следующим образом: коллизионные (от лат. collision – столкновение, конфликт) и материально-правовые нормы. Коллизионные (отсылочные) нормы уникальны по своей природе и встречаются только в МЧП. Ни в одной другой отрасли права нет даже аналога подобных норм. Их источники – национальное законодательство (внутренние коллизионные нормы) и международные договоры (унифицированные или договорные коллизионные нормы). Систему международных договоров, содержащих унифицированные коллизионные нормы, можно условно обозначить как комплекс конвенций о «применимом праве». Унифицированные коллизионные нормы имеют исключительно договорное происхождение (обычных международных коллизионных норм не существует).
В нормативной структуре МЧП коллизионные нормы играют основополагающую роль. Эта отрасль права возникла и развивалась именно как коллизионное право. Долгое время (практически до середины XX в.) МЧП определялось исключительно как совокупность коллизионных норм. Понимание МЧП исключительно как коллизионного права сохранилось и в современном мире – американская доктрина «конфликтного» права, законодательство ряда европейских государств (например, Швейцарии и Австрии), резолюции Института международного права.
В настоящее время практически общепризнанно, что нормативная структура МЧП не исчерпывается только коллизионными нормами. В состав МЧП входят и материально-правовые нормы – международные (унифицированные) и национальные. Унифицированные материально-правовые нормы занимают очень важное место в нормативной структуре МЧП. Ихисточники – международные договоры и обычаи, МКП. Унифицированные материально-правовые нормы имеют публично-правовой характер (они создаются государствами – властными субъектами) и представляют собой конечный результат процесса согласования воли двух и более государств.
Такие нормы называют согласительными, координационными. Унифицированные материально-правовые нормы могут непосредственно применяться для регулирования ЧПО с иностранным элементом (ст. 7 ГК). Для этого они должны быть имплементированы во внутреннее законодательство. Имплементация норм большинства международных договоров, регулирующих ЧПО, в национальное право производится посредством ратификации соответствующего международного соглашения (если оно нуждается в ратификации) или посредством его подписания (и последующего издания определенных внутренних правовых актов, вводящих нормы договора в национальную правовую систему).
Однако даже после того, как нормы международного права становятся частью национальной правовой системы, они сохраняют автономный, самостоятельный характер и отличаются от иных норм внутреннего права. Автономность и самостоятельность имплементи-рованных международных норм в национальной правовой системе объясняется тем, что они не являются творением одного законодателя, а созданы в процессе международного нормотворчества и воплощают согласованную волю двух и более государств. Такие нормы государство не вправе отменить или изменить в одностороннем порядке (для этого оно должно сначала прекратить свое участие в соответствующем международном соглашении).
Толкование унифицированных норм должно осуществляться не по правилам толкования норм национального права, а в соответствии с положениями международного права, закрепленными в Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. В законодательстве большинства государств установлен принцип преимущественного применения международного права в случаях его противоречия с нормами национальных законов (ст. 15 Конституции). Международное право имеет примат (верховенство) и при регулировании ЧПО с иностранным элементом (ст. 7 ГК, ст. 10 ТК, ст. 6 СК, ст. 11 ГПК, ст. 13 АПК).
Кроме унифицированных материально-правовых норм частью нормативной структуры МЧП являются и материально-правовые нормы национального права в МЧП. Правда, эта позиция в доктрине права не является общепризнанной. Многие ученые считают, что национальные материально-правовые нормы нельзя включать в структуру МЧП. Однако большинство авторов (в том числе и российских) высказывают противоположную точку зрения – материальные нормы национального права входят в нормативную структуру МЧП. Эта концепция представляется наиболее правильной и соответствующей современным тенденциям в развитии регулирования международных гражданских правоотношений.
Материально-правовые нормы национального права с точки зрения МЧП можно условно разделить на три группы: общие нормы, регулирующие любые правоотношения – как имеющие в своем составе иностранный элемент, так и не имеющие такого элемента (ст. 11 ТК); «специально национальные» нормы, регулирующие отношения только между гражданами данного государства на его территории, т. е. отношения, не отягощенные иностранным элементом (ст. 33 Конституции); «специально иностранные» нормы, регулирующие только определенные отношения, в обязательном порядке отягощенные иностранным элементом (ФЗ от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (в ред. от 08.12.2003); п. 4 ст. 124 СК). Из всех внутригосударственных материально-правовых норм именно специально иностранные нормы входят в структуру МЧП.
Такие нормы регулируют не весь спектр гражданско-правовых отношений, а какую-то их часть, какой-то определенный круг вопросов. Источник специально иностранных норм – национальное право, т. е. творение одного властного законодателя. Однако эти нормы специально предназначены для регламентации отношений, возникающих в международной сфере. Во внутригосударственном праве специально иностранные нормы, так же как и имплементированные международные нормы, образуют отдельную, самостоятельную нормативную группу. Особенность рассматриваемых норм – особый предмет регулирования (только отношения, отягощенные иностранным элементом) и особый специальный субъект (иностранные лица либо лица местного права, вступающие в отношения, которые имею в своем составе иностранный элемент).
Довольно широкий круг отношений в сфере МЧП регулируется именно при помощи материальных норм национального права. Очень часто ЧпО с иностранным элементом не порождают коллизионного вопроса и проблемы выбора права. Такая ситуация складывается, как правило, в случаях, если в национальном законодательстве есть детальное материально-правовое регулирование масштабного круга отношений, связанных с международным общением.

1.4. Методы регулирования в международном частном праве

Общий метод регулирования отношений в сфере МЧП – это метод децентрализации и автономии воли сторон (как в любой другой отрасли национального частного права). Непосредственно в МчП существуют и специальные методы правового регулирования – коллизионный и материально-правовой. Специальные методы МЧП не противостоят друг другу, а взаимодействуют и сочетаются друг с другом. Само название этих методов показывает их прямую связь с нормативной структурой МЧП. Коллизионный метод связан с преодолением коллизий в законодательстве различных государств и предполагает применение коллизионных норм (и внутренних, и унифицированных). Материально-правовой метод предполагает наличие единообразного регулирования ЧПО с иностранным элементом в разных государствах и основан на применении материально-правовых норм (прежде всего унифицированных, международных).
Коллизионный метод – это метод разрешения конфликтов законов разных государств. В МЧП есть понятие «коллодирующие» (сталкивающиеся) законы. Правовые системы различных государств поразному регулируют одни и те же проблемы частного права (понятие правосубъектности физических и юридических лиц, виды юридических лиц и порядок их образования, форма сделки, сроки исковой давности и т. д.). Для правильного разрешения гражданско-правового спора, отягощенного иностранным элементом, огромное значение имеет выбор законодательства. Юридически обоснованное решение вопроса о том, право какого государства должно регулировать данное международное гражданское правоотношение, способствует устранению коллизий правовых систем и облегчает процесс признания и принудительного исполнения иностранных судебных решений.
Коллизионный метод – это отсылочный, косвенный, опосредованный метод, основанный на применении коллизионных норм. Суд прежде всего производит выбор применимого права (разрешает коллизионный вопрос) и только после этого применяет материально-правовые нормы избранной правовой системы. При применении коллизионного метода правило поведения и модель разрешения спора обусловливаются суммой двух норм – коллизионной и материально-правовой, к которой отсылает коллизионная. Способы коллизионного метода – внутренний (при помощи норм национального коллизионного права) и уни фи ци ро ван ный (посредством применения норм международных договоров «о применимом праве» и коллизионных норм комплексных международных соглашений). Коллизионный метод считается первичным и основополагающим в МЧП, поскольку основа самого МЧП – это именно коллизионные нормы.
Использование внутреннего коллизионного метода связано со значительными трудностями юридико-технического характера в связи с тем, что коллизионные нормы различных государств поразному разрешают одни и те же вопросы (определение личного закона, понятие права существа отношения и т. д.). Решение одного и того же вопроса может быть принципиально различным в зависимости от того, коллизионное право какого государства применяется при рассмотрении дела.
В современном международном общении возрастает значение унифицированных материально-правовых норм и, соответственно, роль материально-правового метода регулирования (этот метод еще называют методом прямых предписаний). Материально-правовой метод основан на применении материальных норм, непосредственно регламентирующих права и обязанности сторон, формулирующих модель поведения. Этот метод является прямым (непосредственным) – правило поведения конкретно сформулировано в материально-правовой норме. Источники материального метода – международное право и национальные законы, специально посвященные регулированию ЧПО с иностранным элементом.
В российском законодательстве установлен примат унифицированного материально-правового метода над коллизионным (п. 3 ст. 1186 и п. 6 ст. 1211 ГК). Коллизионный метод играет субсидиарную роль, он применяется при отсутствии прямых материально-правовых предписаний.
Однако до сих пор при разрешении частноправовых споров с иностранным элементом в практике судов и арбитражей продолжает доминировать коллизионный метод регулирования. Это объясняется прежде всего тем, что большинство государств в основном признает и исполняет на своей территории решения иностранных судов, если такие решения основаны на национальном праве данного государства, т. е. иностранный суд при решении вопроса о применимом праве избрал право именно того государства, на чьей территории судебное решение должно быть признано и исполнено. Коллизионный метод продолжает играть основную роль в МЧП.

Тема 2. ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

2.1. Понятие и специфика источников международного частного права

Источник права – это форма существования правовых норм. Как и само МЧП в целом, его источники имеют двойственный и парадоксальный характер. Специфика источников МЧП порождена его предметом регулирования: ЧПО, отягощенные иностранным элементом, т. е. лежащие в сфере международного общения и затрагивающие интересы двух и более государств. С одной стороны, МЧП представляет собой отрасль национального права, следовательно, его источники имеют национально-правовой характер. С другой – МЧП регулирует именно международные гражданские правоотношения, следовательно, международное право выступает самостоятельным источником этой отрасли права. В пользу данной точки зрения говорит и сама нормативная структура МЧП: унифицированные международные нормы (и материальные, и коллизионные) непосредственно входят в его структуру и являются ее неотъемлемой частью. Именно такое положение вещей и предопределяет двойственный характер источников МЧП (одновременно и национальные, и международно-право вые).

(июль 2010 г.);

4. Повышение квалификации по английскому языку. (General English. Уровень "Intermediate-2"). Сертификат (февраль-сентябрь 2010 г.);
5. Повышение квалификации по работе с системой КонсультантПлюс. Сертификат (февраль 2013 г.);
6. Стажировка в Париже с целью написания научной статьи (Париж). 1-15 апреля 2014 г.
Программа стажировки
Certificate
Attestation

7. Повышение квалификации по работе с ситстемой Гарант. Сертификат (PDF, 405 Кб) (март-апрель 2016 г.). Сдача экзаменов на Золотой и Серебрянный сертификат по работе с системой Гарант. Золотой Сертрификат (PDF, 382 Кб) ; Серебряный Сертификат (PDF, 406 Кб) (апрель 2016 г.).

8. С тажировка в Институте иностранного и международного частного права имени Макса Планка (г. Гамбург, Германия) 17.04. - 01.05.2016. Сертификат (PDF, 280 Кб).

9. Стажировка в Институте юриспруденции Лейденского университета (Нидерланды) с целью написания научной статьи "Голландская школа в доктрине международного частного права" под руководством заместителя заведующего кафедры правовой истории Института юриспруденции Лейденского университета профессора доктора права Эгберта Коопса (07.05.2017 - 21.05.2017).

Сертификат (PDF, 274 Кб).

10. Повышение квалификации "Правила организации учебного процесса преподавателями НИУ ВШЭ" в объеме 24 часов (23-25 января 2019 г.)

Удостоверение (JPG, 2,60 Мб)

Профессиональные интересы

• Международное частное право
• Учение о коллизионных нормах
• Наука международного частного права
• Транснациональное банкротство
• Римское право как основа современного международного частного права

Достижения и поощрения

Победитель Программ "Фонд образовательных инноваций НИУ ВШЭ" (2014-2015 гг.):

• "Учебный ассистент", 1-2 модули 2014 г., в рамках учебной дисциплины "Современные проблемы международного частного права";
• "Учебный асситстент", 3 модуль 2015 г., в рамках учебной дисциплины "Международный гражданский процесс";
• Создание Практикума в системе LMS по дисциплине "Эволюция коллизионного права" (сентябрь-декабрь 2014 г.).

Победитель Программ "Фонд образовательных инноваций НИУ ВШЭ" (2013-2014 гг.):

• "Учебный ассистент", 1-2 модули 2013 г., в рамках учебной дисциплины "Международное частное право";
• "Учебный ассистент", 3 модуль 2014 г., в рамках учебной дисциплины "Международный гражданский процесс".

Победитель Программ «Фонд образовательных инноваций ГУ-ВШЭ» (2012-2013 г.):

• "Учебный ассистент", 1-2 модули 2012, в рамках учебной дисциплины "Наука международного частного права: история и современность";
• "Учебный ассистент", 3 модуль 2013, в рамках учебной дисциплины "Международный гражданский процесс".

Победитель Программ «Фонд образовательных инноваций ГУ-ВШЭ» (2011 год):

• проект в LMS "Библиотека тестов «Наука международного частного права: история и современность»";
• "Учебный ассистент", 1-2 модули 2011, в рамках учебной дисциплины "Наука международного частного права: история и современность";
• проект в LMS "Практикум "международный гражданский процесс"".

Победитель Программ «Фонд образовательных инноваций ГУ-ВШЭ» (2010 год):

Разработка оригинальных учебно-методических материалов в рамках специализации «Международное предпринимательское право»;

Разработка программы учебного практикума «Международный гражданский процесс»;

Разработка оригинальной методики проведения семинарских занятий «Презентационно-ролевой диспут» и «Игровая форма контроля знаний»;

Победитель конкурса «Преподаватель факультета права - 2010»

Fellow member of European law institute (ELI) с сентября 2011 г. Certification

Выпускные квалификационные работы студентов

• Бакалавриат

Статья Гетьман-Павлова И. В. , Варей-Соммьер П. // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2015. № 1. С. 22-42.

Статья Гетьман-Павлова И. В. // Международное право и международные организации. 2014. № 1. С. 117-165.

• Статья Гетьман-Павлова И. В. , Варей-Соммьер П. // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2014. № 1. С. 140-168.

  Препринт Getman-Pavlova I. V. / NRU Higher School of Economics. Series LAW "Law". 2013. No. 13/LAW/2013.

«И. В. Гетьман-Павлова Международное частное право Учебник для магистров 4-е издание, переработанное и дополненное Рекомендовано УМО по юридическому...»

И. В. Гетьман-Павлова

Международное

частное право

Учебник для магистров

4-е издание, переработанное и дополненное

в качестве учебника для студентов высших учебных заведений,

обучающихся по направлению «Юриспруденция»

и специальности «Юриспруденция»

Книга доступна

в электронной библиотечной

системе biblio-online.ru

ББК 67.412.2я73

Гетьман-Павлова И. В. - кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного права Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики».

Рецензенты:

Ученый совет факультета права Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики»;

Могилевский С. Д. - доктор юридических наук, профессор, декан юридического факультета им. М. М. Сперанского Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации.

Гетьман-Павлова, И. В.

Международное частное право: учебник для магистров / И. В. ГетьГ44 ман-Павлова. - 4-е изд., перераб. и доп. - М. : Издательство Юрайт, 2016. - 959 с. - Серия: Магистр.

ISBN 978-5-9916-2263-9 В учебнике в соответствии с Федеральным государственным образовательным стандартом высшего профессионального образовния третьего поколения излагаются основные положения углубленного курса по международному частному праву. В общей части рассматриваются вопросы теории международного частного права - понятие, предмет, система, метод, источники. Основное внимание уделено вопросам коллизионного права и специфике правоприменения в международном частном праве.

В особенной части анализируются специальные институты и подотрасли международного частного права - право лиц, международное вещное право, международное договорное право, международное частное транспортное право, международное частное валютное право, международное право интеллектуальной собственности, международное деликтное право, международное наследственное право, международное семейное право.

В отдельную часть выделены процессуальные и материально-процессуальные отрасли в системе международного частного права: вопросы международного гражданского процесса и международного коммерческого арбитража, проблемы транснационального банкротства (международное конкурсное право) и международного нотариального права.

Для магистрантов, аспирантов и п

–  –  –

© Гетьман-Павлова И. В., 2013 ISBN 978-5-9916-2263-9 © ООО «Издательство Юрайт», 2016 Оглавление Принятые сокращения

Предисловие

Раздел I. Общая часть Глава 1. Понятие и система международного частного права

1.1. Понятие и предмет международного частного права

1.2. Соотношение международного частного права с международным и национальным правом

1.3. Место международного частного права в правовой системе

1.4. Общие принципы международного частного права

1.5. Специальные принципы международного частного права

1.6. Нормативная структура международного частного права

1.7. Методы регулирования в международном частном праве

Контрольные вопросы

Глава 2. Источники международного частного права.

2.1. Понятие и специфика источников международного частного права

2.2. Национальное законодательство Российской Федерации

2.3. Национальное законодательство иностранных государств

2.4. Международный договор

2.5. Обычай в системе источников международного частного права

2.6. Международное коммерческое право (lex mercatoria)

Судебная и арбитражная практика.

Судебный прецедент

Общие принципы права цивилизованных народов

2.9. Автономия воли субъектов частноправового отношения

2.10. Унификация и гармонизация норм международного частного права

Контрольные вопросы

Глава 3. Коллизионное право

3.1. Основные начала коллизионного права............ 117

3.2. Коллизионная норма, ее строение и особенности

3.3. Виды коллизионных норм

3.4. Интерлокальное право

3.5. Интерперсональное и интертемпоральное право

3.6. Основные типы коллизионных привязок........... 147

3.7. Закон автономии воли сторон (закон, избранный сторонами правоотношения, оговорка о применимом праве - lex voluntatis)

3.8. Закон наиболее тесной связи (lex connectionis fermitatis, the law of the real connection)............. 179

3.9. Основные проблемы современного коллизионного права

3.10. Коллизионное регулирование интернет-отношений

Контрольные вопросы

Глава 4. Основы применения иностранного права.

4.1. Установление содержания иностранного права

4.2. Применение и толкование норм иностранного права

4.3. Квалификация коллизионной нормы................ 227

4.4. Теория отсылок в международном частном праве

4.5. Коллизионная взаимность

4.6. Оговорка о публичном порядке

4.7. Институт императивных норм как разновидность защитной оговорки

4.8. Обход закона в международном частном праве

Контрольные вопросы

5.1. Физические лица в международном частном праве

5.2. Юридические лица в международном частном праве

5.3. Правовой статус офшорных зон и компаний..... 331

5.4. Государство в международном частном праве.... 345

5.5. Международные организации в международном частном праве

Контрольные вопросы

Глава 6. Международное вещное право

6.1. Вещные права в национальном и международном праве

6.2. Коллизионные вопросы права собственности... 386

6.3. Правовое регулирование иностранных инвестиций

6.4. Национализация в международном частном праве

6.5. Правовое положение иностранных инвестиций в свободных экономических зонах

Контрольные вопросы

Глава 7. Международное договорное право

7.1. Сделки международного характера.

Международные коммерческие контракты....... 410

7.2. Коллизионные вопросы международного договорного права

7.3. Коллизионные вопросы формального статута международных контрактов

7.4. Унификация правового регулирования международных коммерческих контрактов...... 428

7.5. Международный торговый обычай

7.6. Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (Инкотермс)

7.7. Lex mercatoria в правовом регулировании международных коммерческих контрактов.

Принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА

Договор международной купли-продажи товаров

7.9. Обязанности сторон по договору международной купли-продажи товаров...........454

7.10. Правовое регулирование интернет-коммерции

7.11. Система международных стандартных сообщений в интернет-коммерции

Контрольные вопросы

Глава 8. Международное частное транспортное право.

8.1. Общие положения международного частного транспортного права

8.2. Транспортная логистика

8.3. Международные железнодорожные перевозки

8.4. Международные автомобильные перевозки...... 484

8.5. Международные воздушные перевозки............. 487

8.6. Воздушные перевозки на привлеченных судах....494

8.7. Международные морские перевозки (международное частное морское право).......... 498

8.8. Морские перевозки в линейном сообщении...... 505

8.9. Договор фрахтования судов

8.10. Отношения, связанные с риском мореплавания

8.11. Законодательство Российской Федерации в области торгового судоходства и мореплавания

8.12. Международные смешанные перевозки............ 516 Контрольные вопросы

Глава 9. Международное частное валютное право.

9.1. Общие начала международного частного валютного права

9.2. Мировая валютная система

9.3. Риски в международных валютных отношениях

9.4. Международные расчетные отношения............. 537

9.5. Право международного оборота ценных бумаг. Рынок ценных бумаг

9.6. Классификация и виды ценных бумаг................542

9.7. Правовое регулирование рынка ценных бумаг

9.8. Международные финансовые рынки и международные ценные бумаги

Информационные технологии в международных валютно-кредитных операциях

9.10. Международное вексельное право

9.11. Международное чековое право

9.12. Коллизионное регулирование в международном частном валютном праве...... 558 Контрольные вопросы

Глава 10. Международное право интеллектуальной собственности

10.1. Понятие и особенности интеллектуальной собственности

10.2. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации

10.6. Специфика права промышленной собственности в международном частном праве

10.7. Международное регулирование права промышленной собственности

10.8. Защита объектов права промышленной собственности в сети Интернет

10.9. Коллизионное регулирование прав интеллектуальной собственности

Контрольные вопросы

Глава 11. Международное частное трудовое право.

11.1. Основные начала международного частного трудового права

11.2. Коллизионное регулирование в международном частном трудовом праве....... 608

11.3. Трудовые отношения, связанные с иностранным правопорядком, по законодательству Россиийской Федерации....... 613

11.4. Несчастные случаи на производстве и «увечные дела»

11.5. Юридическая конструкция и основные формы заемного труда

Контрольные вопросы

12.1. Основные проблемы обязательств внедоговорного характера в международном частном праве

12.2. Общие принципы коллизионного регулирования внедоговорных обязательств.... 632

12.3. Коллизионное регулирование отдельных обязательств внедоговорного характера........... 638

12.4. Коллизионное регулирование внедоговорных обязательств в Российской Федерации..............643

12.5. Интернет-деликты и борьба с ними

Контрольные вопросы

Глава 13. Международное наследственное право.

13.1. Основные проблемы международного наследственного права

13.2. Коллизионное регулирование в международном наследственном праве.......... 657

13.3. Коллизионное регулирование наследования движимого и недвижимого имущества.............. 665

13.4. Международно-правовое регулирование наследственных отношений

13.5. Коллизионное регулирование наследственных правоотношений в российском законодательстве

13.6. Режим выморочного имущества в международном частном праве

Контрольные вопросы

Глава 14. Международное семейное право

14.1. Основные проблемы международного семейного права

14.2. Заключение браков

14.3. Расторжение брака. Общие последствия брака

14.4. Правоотношения между супругами

14.5. Правоотношения между родителями и детьми

14.6. Усыновление (удочерение), опека и попечительство над детьми

Контрольные вопросы

15.1. Понятие международного гражданского процесса

15.2. Принцип «закон суда» в международном гражданском процессе

15.3. Источники международного гражданского процесса

15.4. Международная подсудность

15.5. Международная подсудность в международных соглашениях

15.6. Международная подсудность в интернетспорах

15.7. Общие начала процессуального положения иностранных лиц в гражданском судопроизводстве

15.8. Гражданская процессуальная правои дееспособность иностранных лиц

15.9. Правовое положение иностранного государства в международном гражданском процессе

15.10. Принцип контролируемой множественности процессов

15.11. Доказательства в международном гражданском процессе

15.12. Исполнение иностранных судебных поручений. Правовая помощь

15.13. Исполнение иностранных судебных поручений в международных договорах............ 799

15.14. Признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений

15.15. Признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений в международных соглашениях

Контрольные вопросы

Глава 16. Международное нотариальное право

16.1. Нотариальные действия в международном частном праве

16.2. Латинский нотариат

16.3. Процедуры подтверждения юридической силы иностранных документов

16.4. Электронный нотариат

Контрольные вопросы

Глава 17. Транснациональное банкротство (международное конкурсное право)

17.1. Понятие и специфика транснационального банкротства (трансграничной несостоятельности)

17.2. Особенности производства по делам о трансграничной несостоятельности................ 855

17.3. Коллизионные проблемы трансграничной несостоятельности

17.4. Национально-правовое регулирование отношений трансграничного банкротства........ 863

17.5. Международно-правовое регулирование трансграничной несостоятельности.................. 874

17.6. Институт трансграничной несостоятельности в праве Европейского Союза

Контрольные вопросы

Глава 18. Международный коммерческий арбитраж.

18.1. Правовая природа международного коммерческого арбитража, его понятие и виды 883

18.2. Арбитражное соглашение

18.3. Взаимоотношения международного коммерческого арбитража и государственных судов.

Обеспечительные меры

18.4. Право, применимое арбитражем

18.5. Признание и принудительное исполнение иностранных арбитражных решений................ 911

18.6. Международный коммерческий арбитраж за рубежом

18.7. Международный коммерческий арбитраж в Российской Федерации

18.8. Международно-правовое регулирование международного коммерческого арбитража..... 932

18.9. Международный коммерческий арбитраж в сети Интернет

Контрольные вопросы

Нормативные правовые акты Российской Федерации.......... 946 Рекомендуемая литература

Принятые сокращения Международные документы Брюссель I - Регламент (ЕС) № 44/2001 Европейского парламента и совета от 22 декабря 2000 г. о юрисдикции, признании и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам Брюссель II bis - Регламент Совета ЕС № 2201/2003 от 27 ноября 2003 г., относящийся к юрисдикционной компетенции, признанию и исполнению решений по семейным делам и делам об ответственности родителей в отношении общих детей супругов (введен в действие с 1 марта 2005 г.) Вашингтонская конвенция 1965 г. - Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (ИКСИД/ICSID) (г. Вашингтон, 18 марта 1965 г.) Венская конвенция 1980 г. - Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров (г. Вена, 11 апреля 1980 г.) Гаагская конвенция 1986 г. - Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (г. Гаага, 22 декабря 1986 г.) Конвенция СНГ 1993 г. - Конвенция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (г. Минск, 22 января 1993 г.) Рим I - Регламент (ЕС) № 593/2008 Европейского парламента и совета от 17 июня 2008 г. о праве, подлежащем применению к договорным обязательствам Рим II - Регламент (ЕС) № 864/2007 Европейского парламента и совета от 11 июля 2007 г. о праве, подлежащем применению к внедоговорным обязательствам Рим III - Регламент (ЕС) № 1259/2010 Европейского парламента и совета от 20 декабря 2010 г. о праве, применимом к вопросам о разводе и раздельному проживанию супругов по решению суда Римская конвенция 1980 г. - Конвенция ЕС о праве, применимом к договорным обязательствам (г. Рим, 19 июня 1980 г.) 12 Принятые сокращения

Нормативные правовые акты Российской Федерации

Конституция РФ - Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.

АПК РФ - Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ Воздушный кодекс РФ - Воздушный кодекс Российской Федерации от 19 марта 1997 г. № 60-ФЗ ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ; часть вторая от 26 января 1996 г.

№ 14-ФЗ; часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ; часть четвертая от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ ГПК РФ - Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ КТМ РФ - Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30 апреля 1999 г. № 81-ФЗ СК РФ - Семейный кодекс Российской Федерации от 29 января 1995 г. № 223-ФЗ ТК РФ - Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ Закон о МКА - Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже»

Основы законодательства РФ о нотариате - Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. Верховным Советом РФ 11.02.1993 № 4462-1 Концепция развития гражданского законодательства РФ - Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации, подготовленная на основании Указа Президента РФ от 18 июля 2008 г. № 1108 и одобренная решением Совета при Президенте РФ по кодификации совершенствовании гражданского законодательства от 7 октября 2009 г.

Нормативные документы зарубежных стран

ЕТК США - Единообразный торговый кодекс США (1962) ФГК - Французский гражданский кодекс (Кодекс Наполеона) (1804) ГГУ - Германское гражданское уложение (1896) ВЗ ГГУ - Вводный закон к Германскому гражданскому уложению 1896 г. (в ред. 2009 г.). Вступил в силу в 1990 г.

Закон ОАЭ - Закон Объединенных Арабских Эмиратов № 5 о гражданских сделках (1985) Принятые сокращения Кодекс Буркина-Фасо - Кодекс Буркина-Фасо о лицах и семье (1989) Кодекс МЧП Турции - Кодекс Турции по международному частному праву и международному гражданско-процессуальному праву (2007) Ордонанс Мадагаскара - Ордонанс Мадагаскара относительно общих положений внутреннего права и международного частного права (1962) Закон о МЧП Италии - Закон о реформе итальянской системы международного частного права (1995) Закон о МЧП Румынии - Закон Румынии применительно к регулированию отношений международного частного права (1992) Закон о МЧП Китая - Закон Китайской Народной Республики о применении права к транснациональным гражданско-правовым отношениям (2011) Закон о МЧП Таиланда - Закон Таиланда о конфликте законов (1938) Закон о МЧП Тайваня - Закон Республики Китай на Тайване о применении права к транснациональным гражданским делам (2011) Закон о МЧП Ю. Кореи - Закон Южной Кореи № 966 о коллизиях законов (1962, в ред. 2001) Закон о МЧП Японии - Закон Японии № 10 об общих правилах применения законов (1898, в ред. 2006)

Международные организации

ВОЗ - Всемирная организация здравоохранения МБРР - Международный банк реконструкции и развития МВФ - Международный валютный фонд МОТ - Международная организация труда МТП - Международная торговая палата ООН - Организация Объединенных Наций ОЭСР - Организация экономического сотрудничества и развития УНИДРУА - Международный институт по унификации частного права ФАТФ - Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег ЮНКТАД - Конференция Организации Объединенных Наций по торговле и развитию 14 Принятые сокращения ЮНСИТРАЛ - Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли Органы государственной власти Российской Федерации ВАС РФ - Высший Арбитражный Суд Российской Федерации ВС РФ - Верховный Суд Российской Федерации КС РФ - Конституционный Суд Российской Федерации МИД России - Министерство иностранных дел Российской Федерации Минюс т России - Министерство юстиции Российской Федерации

Прочие сокращения

абз. - абзац г. - год (город) гл. - глава ГК - гражданский кодекс (в тексте таким образом обозначена ссылка на кодексы зарубежных стран) ГПК - гражданский процессуальный кодекс (в тексте таким образом обозначена ссылка на кодексы зарубежных стран) ЕС - Европейский Союз Закон о МЧП - Закон о международном частном праве Кодекс МЧП - Кодекс международного частного права МГП - международный гражданский процесс МКА - международный коммерческий арбитраж МЧП - международное частное право п. - пункт подраз. - подраздел разд. - раздел ст. - статья ТНК - транснациональные корпорации утв. - утвержденный Предисловие Предлагаемый учебник представляет собой изложение углубленного курса международного частного права. Углубленное изучение данного предмета предусмотрено в магистратуре юридических и экономических вузов, факультетов университетов. Учебник предназначен, прежде всего для магистрантов, аспирантов и преподавателей. Он будет также полезен и студентам-бакалаврам, и юристам-практикам, занимающимся вопросами международных частных отношений.

Цель освоения курса «Международное частное право» - это подготовка специалиста к решению ряда профессиональных задач:

Правотворческая деятельность: разработка нормативных правовых актов;

Правоприменительная деятельность: обоснование и принятие решений, совершение действий, связанных с реализацией правовых норм; составление юридических документов;

Правоохранительная деятельность: защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц;

Экспертно-консультационная деятельность: осуществление правовой экспертизы нормативных правовых актов;

Научно-исследовательская деятельность: участие в проведении научных исследований в соответствии с профилем своей профессиональной деятельности;

Педагогическая деятельность: преподавание юридических дисциплин.

В результате освоения курса «Международное частное право» студент должен:

Знать российское и иностранное национальное законодательство, регулирующее имущественные и личные неимущественные отношения между частными лицами, связанные с иностранным правопорядком, а также международно-правовые документы по частному праву;

Уметь использовать полученные знания на практике и на государственном экзамене по дисциплинам специализации «Международное частное право»;

Обладать навыками работы с нормативными правовыми актами национального и международного характера, судебно-арбиПредисловие тражной практикой, научной литературой и аналитическими материалами;

Осознавать социальную значимость своей будущей профессии;

обладать высоким уровнем профессионального правосознания.

Учебник включает три раздела, объединяющих 18 тем.

В разд. I «Общая часть» рассматриваются вопросы теории МЧП - понятие, предмет, система, метод, источники. Основное внимание уделено вопросам коллизионного права и специфике правоприменения в МЧП.

В разд. II «Особенная часть» анализируются специальные институты и подотрасли МЧП - право лиц, международное вещное право, международное договорное право, международное транспортное право, международное частное валютное право, международное право интеллектуальной собственности, международное деликтное право, международное наследственное право, международное семейное право.

В разд. III «Процессуальные и материально-процессуальные отрасли в системе международного частного права» исследуются вопросы МГП и МКА, проблемы транснационального банкротства (международное конкурсное право) и международного нотариального права.

–  –  –

В результате освоения этой темы студент должен:

знать - понятие и предмет МЧП;

Соотношение МЧП с международным и национальным правом;

Место МЧП в правовой системе;

Общие и специальные принципы МЧП;

Нормативную структуру МЧП;

Методы регулирования в МЧП;

уметь использовать полученные знания в учебном процессе и в практической деятельности;

владеть навыками работы с российскими и иностранными нормативными правовыми актами, документами международно-правового характера, научной литературой и аналитическими материалами.

1.1. Понятие и предмет международного частного права Международные отношения в широком смысле слова - это совокупность межгосударственных, государственно-негосударственных (смешанных) и негосударственных отношений между лицами различных государств. Правовые вопросы межгосударственного (и частично государственно-негосударственного) общения входят 20 Глава 1. Понятие и система международного частного права в сферу действия международного публичного права. Правовые вопросы негосударственных (и частично государственно-негосударственных) отношений - это сфера действия международного частного права. Оно направлено на упорядочение частноправовых (невластных) отношений.

Термин международное частное право (private international law) принадлежит судье Верховного суда США, профессору Гарвардской школы права Джозефу Стори. В 1834 г. была издана его книга «Комментарий к коллизии законов», где термин «международное частное право» употреблялся впервые наряду с уже существовавшим и широко признанным термином «коллизионное право»

(conict of law). С середины ХIХ в. понятие «международное частное право» стало применяться в европейской правовой доктрине (droit international prive, internationales Privatrecht). В российскую юридическую литературу данный термин в 1865 г. ввел русский ученый Н. П. Иванов.

Корректность применения термина «международное частное право» до сих пор вызывает споры. Неточность этой терминологии подчеркивал Г. Кегель: «Речь идет не о международном, а о национальном праве, и не о материальном частном праве, а о праве коллизионном. Однако сущность это название выражает достаточным образом»1. В доктрине предлагается более 20 других терминов («межгосударственное частное право», «международное гражданское право»), но они не восприняты ни законодательством, ни судебной практикой. Термин «международное частное право» является общепризнанным. В англо-американской доктрине МЧП называют «конфликтным или коллизионным правом».

В законодательстве многих государств понятия «международное частное право» и «коллизионное право» употребляются как тождественные. В ст. 2048 ГК Перу (1984) установлено: «Судьи обязаны применять внутреннее право государства, объявленное компетентным перуанской нормой международного частного права» (т.е. коллизионной нормой)2.

Деление международного права на международное публичное и международное частное утвердилось во второй половине XIX в.

Термин «международное» применительно к международному публичному и к международному частному праву имеет разный смысл.

«Международное публичное право является международным в том смысле, что оно устанавливает правоотношения между государKegel G. Vaterhaus und Traumhaus // Festschrift fur G. Beitzke. B. ; N.-Y., 1979.

Международное частное право: Иностранное законодательство / сост.

А. Н. Жильцов, А. И. Муранов. М., 2001. Все ссылки на иностранное законодательство по МЧП до 1998 г. включительно даны по этому изданию.

1.1. Понятие и предмет международного частного права ствами, а международное частное право - в том смысле, что оно устанавливает правоотношения между лицами, принадлежащими к различным государствам, правоотношения, выходящие за рамки отдельной правовой системы и требующее выяснения, какой закон к ним применяется»1.

Отношения, входящие в сферу действия МЧП, являются международными, но это отношения между несуверенными равноправными субъектами. Международными их можно считать лишь постольку, поскольку они имеют транснациональную природу (выходят за рамки правовой системы одного государства).

Международное частное право - это совокупность норм, предназначенных для регламентации частноправовых отношений, возникающих в сфере международного общения. Сущность МЧП чрезвычайно рельефно выражена в Законе о МЧП Китая (§ 1 «Цель принятия закона»): «Настоящий закон принимается, чтобы определить право, применимое к гражданско-правовым отношениям, выходящим за пределы одного государства, разрешать трансграничные гражданско-правовые споры и защищать законные права и интересы частных лиц».

Традиционно предметом регулирования МЧП считаются частноправовые отношения, отягощенные иностранным элементом, который может проявляться в трех вариантах:

1) субъект правоотношения - иностранное лицо (иностранное физическое лицо; иностранное или международное юридическое лицо, транснациональная корпорация, офшорная компания; международная организация; иностранное государство);

2) объект правоотношения находится за границей;

3) юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей.

Приведенное определение не является общепризнанным. Ни в науке, ни в национальном законодательстве, ни в международноправовых актах не существует единой точки зрения относительно предмета МЧП, понятия иностранного элемента, места МЧП в глобальной правовой системе. Для определения основных характеристик МЧП необходимо взять на вооружение остроумное и точное высказывание русского ученого М. И. Бруна, что по своей юридической природе международное частное право на самом деле не является ни международным, ни частным2.

В доктрине права относительно предмета МЧП существуют следующие основные воззрения.

Перетерский И. С., Крылов С. Б. Международное частное право. М., 1940.

Брун М. И. Введение в международное частное право. Пг., 1915.

22 Глава 1. Понятие и система международного частного права

1. МЧП как отрасль права и отрасль правоведения есть область отношений гражданско-правового характера в широком смысле слова1.

2. Задача МЧП заключается в том, чтобы определить территорию, на которую простирается действие правовой нормы, и таким образом МЧП имеет дело прежде всего с применением закона в пространстве2.

3. Самой отчетливой чертой, которая позволяет обособить общественные отношения в рамках МЧП, выступает их связь с правопорядком двух или более государств, а также с системой международного права3.

МЧП в узком смысле - это совокупность норм, регулирующих собственно гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. «Следуя терминологии профессора Ф. Ф. Мартенса, МЧП в узком смысле можно было бы назвать международным гражданским правом, наряду с которым существовали бы международное семейное право, международное трудовое право, международное арбитражнопроцессуальное право и др.»4.

МЧП в широком смысле - это совокупность норм, регулирующих любые международные отношения частноправового характера (гражданские, торговые, семейные, трудовые, валютные, земельные, процессуальные). Основное место занимают гражданско-правовые и торговые отношения. Отношениями частноправового характера в определенной мере являются семейно-брачные, трудовые, земельные, валютные, таможенные, т.е. любые имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между частными субъектами права5. Предметом правового регулирования МЧП выступают не только гражданско-правовые отношения, но и отношения в валютной, финансовой, налоговой и таможенной сферах, причем на данном этапе развития государства эти вопросы наиболее значимы6.

Национальные кодификации МЧП, как правило, содержат законодательное определение его предмета: «Настоящий Закон регулирует отношения с международным элементом, которые связаны с: a) правопорядком иного государства, b) правовым статусом иностранцев Лунц Л. А. Курс международного частного права: в 3 т. (по изданию 1973- 1976 гг.). М., 2002.

Чешир Дж., Норт П. Международное частное право. М., 1982.

наук. М., 2004.

Ерпылева Н. Ю. Международное частное право. М., 2011.

Бекяшев К. А., Ходаков А. Г. Международное частное право: сб. док. М., 1997.

1.1. Понятие и предмет международного частного права и иностранных юридических лиц, c) определением юрисдикции и судебной процедуры, d) признанием и исполнением иностранных судебных решений, e) правовой помощью в отношениях с зарубежными странами, f) некоторыми вопросами банкротства, g) некоторыми вопросами арбитражного разбирательства, в том числе с признанием и приведением в исполнение иностранных арбитражных решений» (§ 1 проекта Закона о МЧП Чехии (2012)).

В соответствии с Законом о МЧП Румынии отношениями МЧП являются гражданские, торговые, трудовые, гражданско-процессуальные и другие частноправовые отношения с иностранным элементом. Закон о МЧП Украины (2005) применяется к частноправовым отношениям, которые хотя бы посредством одного из своих элементов связаны с одним или несколькими правопорядками, иными, чем украинский правопорядок. Частноправовые отношения - это отношения, которые базируются на принципах юридического равенства, свободном волеизъявлении, имущественной самостоятельности, субъектами которых являются физические и юридические лица.

Наиболее «современные» национальные кодификации МЧП определяют сферу его действия самым общим образом: компетенция местных судов в международной сфере, определение применимого права, условия действия на территории государства иностранных судебных решений и других официальных документов (кодексы МЧП Бельгии (2004), Болгарии (2005), Турции (2007)).

По вопросу определения предмета МЧП можно сделать следующие выводы:

1) законодательство большинства государств закрепляет концепцию широкого понимания МЧП;

2) основной критерий частноправовых отношений - их субъектный состав (они возникают между частными лицами и базируются на принципах юридического равенства, свободы воли, имущественной самостоятельности);

3) отношения между частными лицами входят в предмет МЧП независимо от их предметной сферы действия;

4) в предмет МЧП прежде всего входят вопросы применимого права и вопросы процессуального характера (сфера национальной юрисдикции, действие иностранных судебных решений и правовых актов, условия признания и приведения в исполнение иностранных решений).

Понятие иностранный элемент ввел в юридический оборот М. И. Брун1. Это понятие не имеет единого доктринального опредеБрун М. И. Международное частное право: Курс, читанный в Московском коммерческом институте, 1910/11. М., 1911.

24 Глава 1. Понятие и система международного частного права ления; данный вопрос вызывает не меньшее количество споров, чем проблема предмета МЧП.

1. Иностранный элемент не является элементом правоотношения, правильнее говорить об иностранных характеристиках, которые объединяются в две группы применительно к двум структурным элементам отношения - участникам и деятельности. Элемент правоотношения - сам участник (субъект), а не его гражданство; объект правоотношения - не место нахождения вещи, а сама вещь; для юридического факта, произошедшего на территории определенного государства, в структуре правоотношения вообще нет места1.

2. Понятие иностранного элемента используется в МЧП для квалификации в законе той категории правоотношений, к которым можно применять не только отечественное, но и иностранное право.

Иностранный элемент, выражая в самом абстрактном виде своеобразие транснациональных частноправовых отношений, создает связь между отношением и иностранным правом2.

В национальном законодательстве понятие «иностранный элемент» закрепляется в различных вариантах. По Закону о МЧП Австрии (1978) «обстоятельства дела, соприкасающиеся с заграницей, рассматриваются в частноправовом отношении согласно тому правопорядку, с которым у них присутствует наиболее прочная связь».

Закон о МЧП Украины гласит: «Иностранный элемент - признак, характеризующий частноправовые отношения, которые регулируются настоящим Законом и проявляются в одной или нескольких из следующих форм: хотя бы один участник правоотношений является иностранцем, лицом без гражданства или иностранным юридическим лицом; объект правоотношений находится на территории иностранного государства; юридический факт, который влияет на возникновение, изменение или прекращение правоотношений, имел либо имеет место на территории иностранного государства».

В российском законодательстве иностранный элемент в гражданском правоотношении определяет п. 1 ст. 1186 ГК РФ («право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей…»). В качестве иностранных субъектов не названы иностранное государство и международная организация; юридичеРубанов А. А. Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. М., 1984.

1.1. Понятие и предмет международного частного права ский факт, имевший место за границей, не выделен в качестве одного из вариантов иностранного элемента. Возможно, законодатель намеренно отказался от замкнутого, исчерпывающего перечня вариантов иностранного элемента и предпочел несколько «размытую» формулировку - «осложненным иным иностранным элементом».

Статья 414 КТМ РФ устанавливает перечень оснований для отыскания «права, применимого к отношениям, возникающим из торгового мореплавания с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненным иностранным элементом».

Положения КТМ РФ выводят за рамки «иностранного элемента» иностранных граждан и юридических лиц. Получается, что отношения с их участием и «отношения, осложненные иностранным элементом» - это разные понятийные категории1.

Существование иностранного элемента в правоотношении может принимать различные формы, классифицировать которые затруднительно ввиду их многообразия. Иностранные законы о МЧП, принятые в конце XX - начале XXI в., в большинстве своем закрепляют общее, абстрактное понимание иностранного элемента: это связь частноправовых отношений с правовыми системами двух и более государств.

Кодекс МЧП Туниса (1998) гласит: «Является международным правоотношение, связанное по крайней мере посредством одного из его определяющих элементов с одним или несколькими правопорядками, иными, чем тунисский правопорядок». В соответствии с Законом о МЧП Лихтенштейна (1996) принципом МЧП является применение правопорядка, с которым обстоятельство дела имеет наиболее прочную связь. Кодекс МЧП Болгарии прямо устанавливает: отношение частного права с международным элементом - это отношение, связанное с двумя или несколькими государствами.

Основное предназначение МЧП - регулирование отношений между частными лицами, подчиненными законам различных государств, устранение коллизий между разнонациональными законами, создание единообразных подходов для регламентации частноправовых отношений. Такая цель порождает главную специфику МЧП - узаконить и упорядочить применение в пределах национальной правовой системы норм права других государств.

Возможность подчинения правоотношения праву двух и более государств является основанием для признания международного характера такого правоотношения2.

Ануфриева Л. П. Соотношение международного публичного и международного частного права (сравнительное исследование правовых категорий) : дис. … д-ра юр.

наук. М., 2004.

Kalensky P. Trends of private international law. Prague, 1971.

26 Глава 1. Понятие и система международного частного права Традиционно принято деление национальной правовой системы на публичное и частное право. Критерии этого деления условны.

В публичном праве присутствуют элементы частного («публичные нормы с частноправовым эффектом»). Например, нормы таможенного права, регулирующие деятельность таможенного брокера или таможенного перевозчика; нормы земельного права, регулирующие права частных лиц на приобретение земельных участков. Публичные нормы с частноправовым эффектом можно обнаружить в большинстве отраслей национального «публичного права» (за исключением конституционного, уголовного, пенитенциарного, уголовно-процессуального). Большинство публичных норм с частноправовым эффектом - это нормы административного права1.

«Традиционные» отрасли частного права (семейное и трудовое) представляют собой конгломерат публично-правовых и частноправовых предписаний. Нормы трудового права о расторжении трудового договора по инициативе администрации или наложении дисциплинарных взысканий имеют публично-правовой характер. Нормы, регулирующие определенные семейные отношения (заключение брака с иностранцем, правила определения места проживания супругов), также являются публично-правовыми. То же самое можно сказать о нормативной структуре предпринимательского, банковского, корпоративного или акционерного права.

Все такие нормы имеют общую черту - они регулируют невластные отношения, отношения между частными субъектами права, возникающие в процессе реализации их имущественных и личных неимущественных прав и интересов.

Современное национальное законодательство придерживается концепции МЧП в широком смысле - во многих законах не употребляется термин «частноправовые отношения»: «Обстоятельства дела, связанные с иностранными правовыми системами, регулируются нормами… венесуэльского международного частного права»

(Закон о МЧП Венесуэлы (1998)). Такой подход позволяет более полно регулировать любые отношения, возникающие между частными субъектами права в процессе транснационального общения.

Не столь важно, в какой именно сфере возникают какие-либо правоотношения; важно, что это отношения между частными лицами по поводу реализации их имущественных и личных неимущественных интересов.

Следует признать правоту тех ученых, которые полагают, что «основное требование для существования иностранного элемента - Лунц Л. А. Курс международного частного права: в 3 т. М., 2002.

1.1. Понятие и предмет международного частного права к спорному правоотношению может быть применено право сразу нескольких суверенных государств»1.

Далеко не всегда присутствие «иностранного элемента» (в традиционном его понимании - субъект, объект, факт) предопределяет сферу действия МЧП. Например, трудовой мигрант (гражданин Таджикистана) приобретает в Москве консервы российского производства, изготовленные из аргентинского мяса. «Иностранный элемент» налицо, но нормы МЧП не применяются. Противоположная ситуация: женатый египтянин берет вторую жену - египтянку (заключает полигамный брак) в консульском учреждении Египта на территории ФРГ. Формально юридически «иностранный элемент»

отсутствует (субъекты - граждане одного государства, юридический факт имеет место на его территории - обычно-правовая норма допускает юридическую фикцию: территория консульства является условной территорией государства аккредитования). Однако возникает вопрос о признании такого брака как в пределах юрисдикции обоих государств, так и в других странах, т.е. о применении норм МЧП. Кстати, немецкая доктрина права выступает против признания подобного брака действительным2.

Законодательство многих государств довольно давно отказалось от употребления конструкции «иностранный элемент». В ст. 1-105 ЕТК США говорится: «Когда сделка имеет разумную связь с настоящим штатом, а также другим штатом или государством, стороны могут согласиться о применении к их правам и обязанностям права либо данного, либо другого штата или государства». Закон о международном частном праве Польши (2011) определяет право, применимое к частноправовым отношениям, связанным с более чем одной страной. Закон о МЧП Грузии (1998) определяет, какой правовой порядок применяется при наличии фактических обстоятельств дела, связанного с правом иностранного государства.

Иностранный элемент связывает частноправовые отношения с разными правовыми системами. Юридическая связь отношения с правопорядками двух или более государств представляет собой последствие наличия иностранного элемента в частноправовых oтнoшeнияx3. Однако только присутствие в правоотношении иностранного элемента еще не создает связи с иностранным правом, а лишь опосредует ее. Необходимо наличие какого-то конкретного обстоятельства, с которым норма права нескольких государств связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношеKalensky P. Trends of private international law. Prague, 1971.

Шак Х. Международное гражданское процессуальное право. М., 2001.

Международное частное право: учебник / под ред. Г. К. Дмитриевой. М., 2012.

28 Глава 1. Понятие и система международного частного права ния1. Таким обстоятельством является юридический факт, лежащий в основе данного правоотношения. С точки зрения МЧП, юридический факт имеет значение постольку, поскольку он возникает в рамках правопорядка иностранного государства2.

Связь между иностранным элементом и деятельностью субъекта особенно ярко проявляется в тех случаях, когда иностранный элемент не вытекает из личного статуса субъекта, а представляет собой последствие наличия за границей какого-либо субъективного права.

Юридическая связь с правопорядками двух или более государств проявляется в анализе юридического факта, который производится судом в целях определения применимого права.

Одна из самых серьезных проблем современной правовой реальности - проблема частноправовых отношений в сети Интернет, при использовании которой возникает «информационное общественное отношение», как правило, имеющее частноправовой характер.

В этом отношении выделяются: пользователь (потребитель) - первый провайдер - информационный ресурс - второй провайдер - собственник (создатель информационного ресурса). Каждый элемент может принадлежать иностранному государству. Использование Интернета априорно порождает отношение с иностранным элементом, поскольку Сеть имеет международный, глобальный характер.

В подобной ситуации практически невозможно определить, какой из структурных элементов правоотношения связан с иностранным правопорядком. Эту связь можно установить посредством анализа фактических обстоятельств дела, т.е. путем исследования юридических фактов.

Подводя итог, можно сказать:

1) концепция широкого понимания МЧП представляется наиболее эффективной и адекватной современной действительности;

2) частноправовые отношения в МЧП - это отношения между частными, несуверенными субъектами права, возникающие в международном пространстве;

3) предмет МЧП - любые отношения между частными лицами независимо от их предметной сферы действия (гражданско-правовые, семейные, трудовые, процессуальные, валютные, таможенные);

4) такие отношения возникают по поводу реализации имущественных и связанных с ними неимущественных прав и интересов частных лиц;

Маковский А. Л. Проблема природы международного частного права в советском праве // Проблемы совершенствования советского законодательства. Труды ВНИИСЗ. М., 1984. Вып. 29.

наук. М., 2004.

1.2. Соотношение международного частного права с... национальным правом 5) понятие «иностранный элемент» следует понимать не с точки зрения структурных элементов правоотношения, а как наличие его юридической связи с двумя и более правовыми системами;

6) основное значение в МЧП имеют вопросы применимого права и вопросы международного гражданского процесса.

Кроме того, следует в полной мере признать правоту Л. П. Ануфриевой: трудно найти другую такую же область права и правоведения, в которой при внешней устойчивости наименования и привычности его использования имелись бы столь разноречивые представления и где отсутствовало бы единодушие практически по всем вопросам1.

Нет необходимости отказываться от разработанной и привычной юридической терминологии для определения предмета МЧП, но следует учитывать и современные правовые новеллы. Можно предложить следующую формулировку: предмет МЧП - это отношения, связанные с правопорядком двух и более государств и возникающие между частными лицами по поводу реализации их имущественных и личных неимущественных прав.

1.2. Соотношение международного частного права с международным и национальным правом МЧП «колеблется между территориальной сущностью внутригосударственного права и универсальностью международного публичного права… Это придает международному частному праву гибридный характер и представляет его как чрезвычайно усложненную область права»2. МЧП затрагивает правовое регулирование отношений, которые имеют международный характер, но при этом подчиняются национальным законам отдельных государств.

Проблема соотношения международного публичного, национального и международного частного права - одна из самых сложных.

Основные концепции по вопросу соотношения международного публичного, национального и международного частного права:

1) МЧП входит в структуру международного права. Вопросы международного частного и международного публичного права относятся к одной отрасли права - международному праву в широком смысле слова. Международное публичное и международное частное право являются подотраслями одной отрасли права3;

Ануфриева Л. П. Соотношение международного публичного и международного частного права (сравнительное исследование правовых категорий) : дис.... д-ра юр.

наук. М., 2004.

Kalensky P. Trends of private international law. Prague, 1971.

2017 www.сайт - «Бесплатная электронная библиотека - различные документы»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам , мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.