Система источников договорного права

Для того чтобы разобраться в источниках договорного права, необходимо построить иерархию этих источников:

1. Конституция РФ является основным законом страны, в нем содержатся отправные, основополагающие нормы для всех отраслей права;
2. Международные соглашения и договора, согласно Конституции РФ, нормы международного права и соглашения, которые ратифицированы РФ, признаются источникам права, и более того, если нормы международного права находят противоречия нормам российского законодательства, то подлежат применению нормы международного права;
3. Гражданский кодекс РФ и множество Федеральных законов, к примеру, "О защите прав потребителей";
4. Подзаконные НПА: Указы Президента РФ; Постановления Правительства РФ; Ведомственные нормативно-правовые акты;
5. Законодательство на уровне субъектов РФ;
6. Подзаконные НПА на уровне субъектов РФ;
7. НПА на уровне органов МСУ;
8. Обычай делового оборота.

Виды источников договорного права

Разновидности источников права определены по множеству классификациям разным образом.

Обращая внимание на то, как поддаётся нормативный, общеобязательный смысл каким-либо правовым предписаниям, традиционно выделены:

• правовые обычаи;
• прецеденты;
• нормативно-правовые акты;
• договоры нормативного содержания.

Юридическим прецедентом называется постановление органа государства, обычно административного либо судебного, по какому-либо определенному делу, которое после этого обретает общеобязательную силу в рассмотрении схожих дел.

Замечание 1

Юридический прецедент является одним их главных правовых источников в государствах с англосаксонской правовой системой, речь идет об Англии, США, Канаде и пр.

Под правовым обычаем понимается исторически закрепившееся правило поведения посредством его частого повторения, которое берется под государственную охрану. По мнению Карла Маркса, если форма существует на протяжении известного времени, она упрочняетсякак обычай и традиция и, санкционируется в форме положительногозакона. Обычаи формируются в процессии жизнедеятельности всего общества. Когда они обретают государственное одобрение и подкрепляются его принудительной силой, то их можно назвать правовыми обычаями.

Правовые обычаи формируют обычное право. Хоть они и определены экономическим общественным строением, но созданы еще в периоды слаборазвитых экономических отношений. Это является логичным, так как государство, в силу собственной примитивной организации, в то время, еще не имеет возможности наладить стабильную правотворческую деятельность собственных управленческих органов.

Наиболее яркими примерами правовых обычаев либо записей обычного права считают такие памятники феодального и рабовладельческого права, как:

• древние законы Драконта в Греции;
• законы XII таблиц в Древнем Риме;
• Салическая правда, то есть варварские законы в Франкской монархии.

В базисе обычного права традиционно заложены варварские, нецивилизованные поведенческие правила. В связи с этим в современном государстве демократического типа они практически не считаются основными правовыми источниками.

Нормативно-правовой акт представляется властным предписанием государственных органов, которое устанавливает, изменяет или отменяет правовые нормы - постановление, кодекс, закон, инструкция и пр. Нормативно-правовые акты формируют строжайше построенную систему, основанную на их юридической значимости. Он признан главенствующим источником права в Российской Федерации и в странах континентальной Европы.

Договор нормативного содержания представлен соглашением двух или более субъектов, содержащим правовые нормы, решающим вопросы по поводу их взаимных отношений. Примером такого договора считается Федеративный договор, подписанный субъектами РФ. Все участники договора нормативного содержания на добровольной основе подписывают его и возлагают на себя обязанности, которые исходят из его содержания. Это является одной из отличительных черт договора.

Особенные разновидности источников договорного права

Правоведение традиционно различает идеальные, материальные и юридические правовые источники.

Материальные – включены в объективные потребности развития общества, в уникальности такого способа производства, в основных общественных отношениях.

Необходимо учесть, что потребности общества обязательным образом должны быть проанализированы и осознаны законодательным органом, согласно тому уровню политической ориентации и правосознания, который имеет место быть на тот момент. На позицию законодателя могут оказывать собственное воздействие особенности внутриполитической и международной ситуации, некоторые иные факторы. Данный набор обстоятельств в своей сумме составил правовой источник идеального смысла.

Результат понимания объективных потребностей общественного развития, при помощи ряда правотворческих процедур, получил объективное отражение в правовыхактах, которые являются юридическим правовым источником. В данном случае правовой источник и форма права являются равнозначными по собственному содержанию.

Эти три разновидности правовых источников только в общей форме раскрыли систему правообразующих факторов и механизм их воздействия на образование права. В реальности же данная система является более разнообразной, она объединяет экономические, политические, религиозные, социальные, внешнеполитические, национальные и множество других обстоятельств. Некоторые из них содержатся за границами системы права, другие, гарантируя структурную упорядоченность и внутреннюю согласованность, содержатся внутри ее. Они могут быть объективными, то есть не зависящими от желания и воли определенных индивидов; и субъективными, которые проявляются, к примеру, в действиях политических партий, давлении конкретных общественных слоев, законодательной инициативе, лоббизме, участии экспертов и т.д.

Вертикальные соглашения . Последние заключаются органами исполнительной власти Российской Федерации и ее субъектов в соответствии с ч. 2 и 3 ст. 78 Конституции РФ. Предметами соглашений могут быть: передача части полномочий, условия их осуществления, порядок, материально-финансовая основа; формы взаимодействия и сотрудничества при исполнении положений соглашения; иные вопросы, связанные с исполнением положений соглашения. В настоящее время действуют более 200 соглашений о разграничении полномочий по конкретным предметам совместного ведения.

Источники договорного права

Принципиальные вопросы о соотношении договора и закона решены в ст. 421 и 422 ГК РФ. Принцип свободы договора реализуется через свободу его заключения, свободный выбор типа договора или использование смешанной конструкции договора, заключение такого договора, который не известен нашему гражданскому законодательству (п. 2 ст. 121, п. 1 ст. 8 ГК), а также свободу определения его условий. Однако в случаях, предусмотренных законом, допускается понуждение к заключению договора (ст.429, 445, 426 ГК РФ), равно как и установление в законе и иных правовых актах правил, определяющих содержание договора. При этом такие правила могут вводиться как диспозитивными, так и императивными нормами.

Лекция 5

Международные же договоры делятся на следующие виды: межгосударственные договоры, заключаемые на уровне глав государств; межправительственные договоры, заключаемые руководителями исполнительной власти государств; межведомственные договоры, регулирующие отношения на уровне органов государственной власти различных государств.

Особую значимость имеют договор и возникающие на его основе договорные отношения в настоящее время — в "эпоху глобализации" экономики, мировых финансовых, людских и природных ресурсов, социальной сферы жизни общества и политики. "Середина и особенно конец XX в., — справедливо подмечал Ю.А. Тихомиров в 1995 г., — сопряжены со стремительным расширением сферы договорных отношений. Договор не только становится основным регулятором экономических отношений, но и приобретает значение универсального регулятора".

Договорное право

Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью. В содержание правоспособности граждан входит следующее: они могут иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права.

Договорные источники права

Во-первых, подразумевается, что субъекты гражданского оборота самостоятельно решают вопрос о том, вступать ли им в договорные отношения друг с другом. Понуждение к заключению договора по общему правилу не допускается. Принимая решение о заключении договора, заинтересованные лица вместе с тем принимают на себя ответственность за его реализацию.

Правовой договор в системе источников права

2. нормативность (нормативный характер права предопределяется самой природой и назначением права, как совокупность правил поведения, призванных закреплять и регулировать складывающиеся или сложившиеся отношения между людьми, а также между социальными государственными и общественными органами и организациями);

Договорное право как система юридических норм

Приказ Минфина РФ от 24 декабря 1998 г. № 68н “Об утверждении Указаний об отражении в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, и Указаний об отражении в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества”.

Тема 2

4. Горизонтальная иерархия правовых норм (принципы действия «по­следующего акта» и «специального закона»; общие нормы о договорах, специальные нормы о договорах отдельного типа и их соотношение; прин­цип соответствия федеральных законов Гражданскому кодексу и его реали­зация в нормотворчестве и правоприменении; проблема приоритета ГК и «отказа от приоритета»; пределы императивного и диспозитивного регули­рования договорных отношений федеральными законами и иными право­выми актами).

Нормативный договор как источник права

Согласно ст. 66 ч. 4 Конституции РФ с помощью федерального закона и договора могут регулироваться взаимоотношения входящих субъектов Федерации (края или области) автономных округов. Такие договоры заключаются между органами государственной власти автономного округа с одной стороны, и соответственно органами государственной власти края или области с другой.

Договорные источники права

Констатируя очевидное, некоторые авторы, занимающиеся договорной проблематикой, в связи с этим верно подмечают, что «отечественная юридическая наука до сих пор не выработала адекватного определения нормативного договора» и что «учебная литература ограничивается только упоминанием о вхождении в российскую практику данного источника» .

Договорные источники права

Сохраняя определенную преемственность норм, Трудовой кодекс РФ существенно отличается от всех предыдущих российских кодифицированных актов в сфере труда по своей структуре и содержанию, по месту и роли в системе регулирования трудовых отношений, по своим целям, по способам реализации и защиты его положений, а также значительным количеством отдельных норм, изложенных в нем.

Договорные источники права

Если сугубо позитивистский взгляд концентрируется на государственно-властных формах права, совокупность которых организуется в систему нормативно-правовых актов (законодательства), то в наиболее широком смысле под источниками права понимаются и формы правообразования (закон), и «творческие силы права», то есть образующие право сущностные (содержательные) источники, обеспечивающие его нормы материальной основой.

Правовой договор как источник права

Так, еще в Древнем Риме, где, по свидетельству специалистов в области римского права, "практически наиболее важным источником обязательств был договор (contractus)", предпринимались значительные усилия для исследования (с последующим законодательным закреплением) юридической силы и природы договора, его структуры, содержания, соотношения договора как регулятора общественных отношений со всеми иными их регуляторами.

Правовой договор как источник права в Российской Федерации

Первая группа включает договоры, заключение которых было продиктовано, прежде всего, политическими причинами. С их помощью была предпринята попытка либо снизить напряженность между центром и наиболее независимыми регионами, связанную с их сепаратистскими устремлениями, и таким образом удержать их в общем политико-правовом пространстве России, либо, наоборот, подчеркнуть тесные дружеские связи, существующие между центром и некоторыми регионами.

2. Источники договорного права. Договор и закон

Следует иметь в виду, что общие положения о договоре представлены в гл. 27-29 ГК РФ. Поскольку договор является двусторонней или многосторонней сделкой (т. е. для возникновения прав и обязанностей у сторон требуется согласованное волеизъявление двух или более лиц), то к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные гл. 9 ГК РФ.

К обязательствам, возникающим из договора, применяются также общие положения об обязательствах (п/разд. 1 разд. III, ст. 307-419 ГК РФ). Особенности отдельных типов договоров (купля-продажа, подряд, перевозка, страхование и другие) урегулированы частью второй ГК РФ, а также некоторыми другими законами и иными правовыми актами, принятыми в соответствии с ГК РФ.

Принципиальные вопросы о соотношении договора и закона решены в ст. 421 и 422 ГК РФ. Принцип свободы договора реализуется через свободу его заключения, свободный выбор типа договора или использование смешанной конструкции договора, заключение такого договора, который не известен нашему гражданскому законодательству (п. 2 ст. 121, п. 1 ст. 8 ГК), а также свободу определения его условий. Однако в случаях, предусмотренных законом, допускается понуждение к заключению договора (ст.429, 445, 426 ГК РФ), равно как и установление в законе и иных правовых актах правил, определяющих содержание договора. При этом такие правила могут вводиться как диспозитивными, так и императивными нормами.

I. Императивные нормы

(п.1 ст.425, п.1 ст.426, п.2 ст.428, п.1 ст.438 ГК и другие)

II. Договор

III. Диспозитивные нормы

(п.1 ст.395, п.1 ст.396, п.3 ст.363, п.5 ст.486, п.2 ст.516 ГК и другие)

IV. Обычай делового оборота

(п.2 ст.438, п.2 ст.474, п.2 ст.478, ст.485 ГК и другие)

V. Деловые обыкновения

Во всем сказанном усматривается высокая роль договора в практике взаимоотношения сторон. В процессе договорно-правовой работы следует учитывать такую тенденцию правового регулирования: высокий уровень правовой защищенности граждан-непрофессиональных потребителей (ст.310, п.3 ст.838, § 2 гл.30, § 2 гл.37 ГК и другие) и режим повышенной ответственности субъекта договорного обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности (ст.205, п.3 ст.401, ст.402 ГК и другие).

3. Принцип свободы договора. Публичный договор и договор присоединения

Принцип свободы договора получил нормативное закрепление в ст. 421 ГК. Свобода договора отражает диспозитивную направленность норм гражданского права и является одной из форм свободы волеизъявления субъектов гражданского оборота.

Понятие "свобода договора" имеет многоаспектный характер, что нашло отражение в законодательстве.

Во-первых, подразумевается, что субъекты гражданского оборота самостоятельно решают вопрос о том, вступать ли им в договорные отношения друг с другом. Понуждение к заключению договора по общему правилу не допускается. Принимая решение о заключении договора, заинтересованные лица вместе с тем принимают на себя ответственность за его реализацию.

Во-вторых, свобода договора означает, что стороны вправе заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Так, до 2004 г. была широко распространена практика заключения договоров долевого участия в строительстве многоквартирных домов, не имеющих соответствующего правового регулирования. Эти договоры позитивно воспринимались доктриной и судебно-арбитражной практикой, а с принятием Федерального закона от 30 декабря 2004 г. "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости", нашли и нормативное закрепление.

В-третьих, свобода договора заключается в том, что стороны вправе заключить такое соглашение, которое содержит элементы различных договоров (так называемые смешанные договоры). К отношениям сторон в этом случае применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

В-четвертых, свобода договора проявляется в праве сторон определить содержание условий договора по собственному усмотрению, за исключением случаев, когда иное прямо предусмотрено законом или иными правовыми актами.

В то же время свобода договора не является безграничной. В соответствии с п. 1 ст. 422 ГК договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Свобода договора в соответствии с законом ограничивается в случаях, когда: 1) заключение договора является обязательным для одной из сторон; 2) тем или иным субъектам запрещено заключение договоров определенных видов; 3) какая-либо из сторон ограничена или лишена возможности участвовать в выработке условий договора.

Публичные договоры и договоры присоединения. Экономическое неравенство субъектов, участвующих в гражданском обороте, диктует необходимость законодательного обеспечения гарантий более слабых субъектов. С этой целью в гражданском праве государств, основанных на принципах рыночной экономики, содержатся нормы, которыми ограничивается право определенных субъектов отказаться от заключения договора. Таким образом, в данном случае происходит ограничение принципа свободы договора. Однако такое ограничение следует признать необходимым и разумным.

Договоры, в которых одна из сторон не вправе отказаться от заключения договора, получили наименование публичных. В соответствии с п. 1 ст. 426 ГК публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. При этом для коммерческих организаций установлен запрет оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, за исключением случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами. В ряде случаев законодатель специально подчеркивает, что стороной публичного договора - потребителем может быть только гражданин (договор банковского счета, договор хранения вещей в ломбарде и др.).

Существуют такие сферы хозяйствования, в которых заключается множество однотипных стандартных сделок. Поэтому в таких областях экономической жизни не избежать договоров с заранее разработанными условиями. В выработке условий таких договоров участвует одна сторона; другой стороне остается лишь присоединиться к предлагаемым условиям.

В законодательстве под договором присоединения подразумевается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или в иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК).

Среди договоров присоединения выделяют так называемые продиктованные договоры, т.е. договоры, условия которых полностью или частично предусмотрены в законодательстве. Содержание продиктованных договоров, определенное законом, считается включенным в соответствующий договор независимо от того, ссылаются на это стороны или нет. Впрочем, в дополнение к обязательным условиям, определяемым законодателем, стороны вправе в части, не затронутой законом, самостоятельно определять условия таких договоров. Примером продиктованного договора может служить регулирование отношений по социальному найму жилого помещения, поскольку Правительством РФ утвержден Типовой договор социального найма.

В подавляющем большинстве случаев содержание договора присоединения разрабатывает предприниматель. В условиях, когда заключение сделок приобретает массовый характер, появление стандартизированных форм договоров неизбежно хотя бы по той причине, что это существенно экономит время и средства предпринимателя и его контрагентов. Противоположной предпринимателю стороной выступает, как правило, потребитель, который имеет возможность заключить договор лишь путем полного и безоговорочного присоединения к предлагаемым условиям. В отличие от "обычного" договора в договоре присоединения одна из сторон, таким образом, оказывается лишенной возможности влиять на формирование его условий. Ей остается только присоединиться к проекту договора, предлагаемому экономически более сильной стороной. Эти обстоятельства и послужили причиной того, что законодатель при регулировании отношений, возникающих между участниками договора присоединения, установил дополнительные гарантии в пользу слабой стороны, вынужденной присоединяться к предлагаемому договору без возможности повлиять на его условия. Так, присоединившейся стороне предоставлено право потребовать расторжения либо изменения договора, если этот договор: 1) лишает эту сторону тех прав, которые обычно предоставляются по договорам такого вида; 2) исключает либо ограничивает ответственность другой стороны за нарушение предусмотренных договором обязательств; 3) содержит иные явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в формулировании условий договора (п. 2 ст. 429 ГК).

Требование об изменении или расторжении договора присоединения может быть удовлетворено в судебном порядке вне зависимости от того, противоречит ли этот договору закону или иным правовым актам. Даже если договор формально соответствует действующему законодательству, суд вправе расторгнуть или изменить его условия, установив вышеуказанные обстоятельства.

1.Общие положения системы норм гражданского законодательства о договорах

(система норм о договорах в общих положениях ГК, нормы о сделках и договорах; нормы иных законодательных актов о договорах; принципы и пределы нормативного регулирования договорных отношений).

2.Вертикальная иерархия норм о договорах (регулирование договор­ных отношений Конституцией РФ, федеральными законами, указами Пре­зидента РФ, постановлениями Правительства РФ, иными подзаконными и ведомственными актами, государственная регистрация и опубликование нормативных актов, правовые гарантии действия вертикальной иерархии норм о договорах).

3. Отрасли российского права и договорные отношения: проблемы кооперации и взаимодействия.

4.Международные акты и гражданско-правовое регулирование дого­воров (общее соотношение международного и внутреннего гражданско-пра­вового регулирования договоров; действие международных договоров РФ; применение общепризнанных принципов и норм международного права в договорных отношениях; юридическое значение рекомендательных актов международных организаций в области внешнеторгового (международного) гражданского оборота).

4. Горизонтальная иерархия правовых норм (принципы действия «по­следующего акта» и «специального закона»; общие нормы о договорах, специальные нормы о договорах отдельного типа и их соотношение; прин­цип соответствия федеральных законов Гражданскому кодексу и его реали­зация в нормотворчестве и правоприменении; проблема приоритета ГК и «отказа от приоритета»; пределы императивного и диспозитивного регули­рования договорных отношений федеральными законами и иными право­выми актами).

5.Обычай, обычай делового оборота, обыкновения в правовом регу­лировании договоров (понятие обычая и его соотношение с правилами по­ведения; правовое значение обычая и его соотношение с законом; соотно­шение обычая и «обычно применяемых», «обычно предъявляемых» требо­ваний и норм; обычай делового оборота и условия его применения; ограни­чения применения обычая и обычая делового оборота; понятие и особен­ности применения делового обыкновения).

6.Характер норм договорного права (назначение и смысл императив­ных норм в договорном праве; назначение и смысл диспозитивных норм; формы ограничения свободы волеизъявления и автономии воли в дого­воре; формы защиты интересов слабейшей стороны и формы защиты кре­диторов; понятие и особенности применения факультативных норм в дого­ворном праве).

7.Действие норм о договорах во времени (общие нормы о действии гражданско-правовых актов во времени; специальные нормы об обратной силе закона; специальные нормы о применении диспозитивных норм при обратной силе закона; признание сделок недействительными и применение последствий недействительности сделок после введения норм действую­щего ГК; порядок заключения отдельных видов договоров, их формы и го­сударственной регистрации при направлении оферты после вступления в силу второй части ГК; порядок применения норм о расторжении договоров (основаниях, последствиях и порядке), к действующим после 1 марта 1996 г. договорам; проблема применения норм, ухудшающих правовое положе­ние сторон договора с введением новых норм).

8.Действие норм о договорах в пространстве (действие норм о дого­ворах в пространстве по федеральному законодательству; действие право­вых актов о договорах, принятых субъектами федерации по вопросам со­вместного с РФ ведения).

9.Действие норм о договорах по субъектам (особенности правового положения субъектов договоров при одностороннем отказе от исполнения договора и его изменении, досрочном исполнении обязательств, солидар­ных обязательствах, залогу вещей в ломбарде, удержанию, основаниям от­ветственности, публичному договору и договору присоединения; иные осо­бенности действия норм о договорах с участием предпринимателей).

10.Толкование норм о договорах. Значение судебной и судебно-ар­битражной практики в правовом регулировании договорных отношений (способы толкования – аутентичное, легальное и судебное; цели толкова­ния норм о договорах; толкование понятий: «разумный»; «необходимый»; «существенный»; «существо»; а также понятий «уважительные причины», «явная несоразмерность», «крайняя незначительность», «добросовест­ность», «недобросовестность», «наиболее выгодные условия», «должная заботливость», «доступные меры» и т.п. понятий; толкование оценочных норм; толкование по объему; границы толкования; толкование «от против­ного»; толкование «тем более»; толкование норм о договорах в судебной и судебно-арбитражной практике).